Действия кредитора при реорганизации должника

В период финансового кризиса вполне объяснимо стремление предпринимателей избавиться от долгов любыми путями. В этом случае весьма соблазнительным выглядит известный способ «не платить налоги» — закрытие предприятия путем реорганизации в форме присоединения или слияния.

Этот способ не является окончательной ликвидацией по смыслу закона. Однако для должников реорганизация – это возможность уйти от имущественной  ответственности.

Реорганизация в форме присоединения обязательства перед кредиторами

Почему это допустимо, и в чем риски такого способа закрытия предприятия для самих должников и кредиторов, пытающихся вернуть собственные деньги?

Почему это допустимо?

Реорганизация осуществляется в два этапа:

— смена владельцев и руководителей юридического лица;

— сама процедура реорганизации.

Реорганизация подлежит обязательной государственной регистрации. Юридическое лицо, принявшее решение о реорганизации, обязано уведомить кредиторов и ИФНС о начале процедуры реорганизации.  Кредиторам дается месяц на то, чтобы успеть предъявить свои требования. Это касается и самой налоговой, если она является кредитором юридического лица (а она будет им при любой недоимке в бюджет). ИФНС здесь выступает в двух ролях: как кредитор и как регистрирующий орган.

Согласно законодательству ИФНС может отказать в регистрации реорганизации только в двух случаях: непредставление полного пакета документов или предоставление документов не в тот регистрирующий орган. Перечень документов четко определен самим же законом, и в нем нет справок об отсутствии задолженности перед бюджетом, перед контрагентами и других подобных документов. Таким образом, наличие кредиторской задолженности не препятствует регистрации реорганизации. При реорганизации юридического лица все права и обязанности переходят правопреемнику, в том числе и обязанности по уплате налогов и штрафов

Здравствуйте, по существу Вашего вопроса сообщаем следующее:

В соответствии с п. 1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

Согласно п. 1 ст. 60 ГК в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании такого уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

Таким образом, реорганизуемое лицо обязано уведомить государственный орган (Инспекцию Федеральной налоговой службы РФ) о начале реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации.  В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.

Следующим шагом является обязательное опубликование (не менее двух раз за 2 месяца) в средствах массовой информации о своей реорганизации. Данное действие выполняется для уведомления всех заинтересованных лиц (в т.ч.

У предприятия долги – реорганизация или банкротство?

кредиторов) о реорганизации юридического лица.

В силу ст. 13.1 Федерального закона от 08 августа 2001 года «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 129-ФЗ (далее – Закон № 129-ФЗ) реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Следовательно, Закон № 129-ФЗ обязывает должника уведомлять о своей реорганизации кредиторов в течение пяти дней с момента подачи заявления о реорганизации в ИФНС.

На основании п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.

Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица.

Таким образом, кредиторы, которые передали денежные средства должнику до его опубликования о реорганизации, имеют право подать в суд исковое заявление о досрочном исполнении принятых должником обязательств, а также возмещения убытков, причиненных данной реорганизацией должника.

В соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 60 ГК РФ указанное право кредитора на досрочное исполнение обязательств, не предоставляется кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение.

Согласно п. 4 ст. 60 ГК РФ предложенное кредитору обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица или возмещения связанных с его прекращением убытков считается достаточным, если:

1) кредитор согласился принять такое обеспечение;

2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица.

Итак, т.к. требования к должнику возникли до начала процедуры его реорганизации, Вы имеете право подать в арбитражный суд исковое заявление о досрочном исполнении обязательств по договору, а также возмещении убытков, которые понесла Ваша организация из-за данной реорганизации. Должник может предоставить Вам обеспечение исполнение обязательства (предусмотренные ГК РФ). Вы имеете право не соглашаться с предложенным обеспечением, кроме случая, когда должник представил Вам банковскую гарантию.

Для получения более развернутой консультации рекомендуем Вам обратиться в приемную адвоката Ивлева Сергея Сергеевича по адресу: г. Оренбург, ул. Шевченко 20В, офис 414, тел.: 8-912-84-84-805.

Реорганизация общества в форме выделения

1. Общие положения

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (п.1 ст.55 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В соответствии со ст.57 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) реорганизация юридического лица в форме выделения может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. При этом реорганизация общества считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц (п.4 ст.57 ГК РФ, п.4 ст.16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц").

Решение о выделении общества может предусматривать возможность обмена долей участников реорганизуемого общества на доли выделяемых обществ. В противном случае единственным участником вновь созданных обществ станет само реорганизуемое общество.

В силу ст.58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный баланс реорганизованного общества утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (ст.59 ГК РФ).

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (ст.60 ГК РФ).

Что касается кредиторской задолженности, то в соответствии со ст.60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Со своей стороны, кредиторы реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

2. Налогообложение реорганизованного общества 2.1.

Как проводится реорганизация в форме присоединения в 2018 году

Передача имущества выделившейся организации

Согласно ст.39 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) реализацией товаров (работ, услуг) организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе (в том числе обмен) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу — на безвозмездной основе.

При этом не признается реализацией товаров, работ или услуг передача основных средств и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации (пп.2 п.3 ст.39 НК РФ).

Согласно ст.218 ГК РФ в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к юридическим лицам — правопреемникам реорганизованного юридического лица.

На основании того, что передача активов выделившейся при реорганизации организации происходит в порядке правопреемства, реализации товаров (работ, услуг) для целей налогообложения не возникает.

Не возникает и объекта для исчисления НДС (пп.1 п.2 ст.146 НК РФ).

Объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл.25 НК РФ (ст.247 Кодекса).

Согласно ст.248 НК РФ к доходам относятся:

  1. доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав;
  2. внереализационные доходы.

Доходы от реализации товаров (работ, услуг) устанавливаются в порядке, приведенном в ст.249 НК РФ. Как отмечалось выше, при передаче имущества правопреемнику реализации не возникает, а следовательно, не может и быть доходов от реализации товаров (работ, услуг).

Внереализационные доходы определяются в порядке, установленном ст.250 НК РФ.

Передача имущества правопреемнику не приводит к образованию внереализационного дохода, так как процесс реорганизации не влечет появления экономической выгоды (ст.41 НК РФ).

Таким образом, операция по передаче имущества выделившейся организации не порождает объекта обложения налогом на прибыль.

2.2. Передача кредиторской задолженности

При передаче кредиторской задолженности не возникает объекта для исчисления НДС (пп.1 п.1 ст.146 НК РФ).

В соответствии с п.18 ст.250 НК РФ внереализационным доходом признается сумма кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных пп.21 п.1 ст.251 НК РФ, который применяется исключительно к списанию кредиторской задолженности перед бюджетом.

Обращаем внимание читателей журнала на то, что п.18 ст.250 НК РФ применен быть не может по следующему основанию.

Внереализационный доход — это экономическая выгода, появившаяся у организации помимо дохода от ее основной производственной деятельности.

Пункт 18 ст.250 НК РФ обязывает признать внереализационный доход при списании кредиторской задолженности. Поэтому согласно п.18 ст.250 НК РФ внереализационный доход возникает только в случае, если от списания кредиторской задолженности организация получает экономическую выгоду.

Экономическая выгода от списания кредиторской задолженности образуется только при списании ее по истечении срока исковой давности либо при прощении долга кредитором.

Реорганизация, проводимая в соответствии со ст.ст.57 — 60 ГК РФ и предполагающая универсальное правопреемство, не имеет ничего общего с прощением долга и не может быть приравнена к этому юридическому факту.

Что касается п.3 ст.277 НК РФ, то читателям журнала следует иметь в виду, что он имеет отношение лишь к участникам вновь образованной организации и никоим образом не регулирует появление объекта обложения налогом на прибыль для реорганизованного общества.

3. Бухгалтерский учет реорганизованного общества

Основным правоустанавливающим документом при выделении общества является разделительный баланс, на основании которого выделяемому юридическому лицу передаются активы и пассивы, в том числе денежные средства, имущество, обязательства, капитал и резервы реорганизуемой организации.

Разделительный баланс составляется по результатам проведения инвентаризации в соответствии с требованиями Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49.

В п.34 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н, указывается на то, что при реорганизации организации в форме выделения в целях составления разделительного баланса, содержащего положения о правопреемстве имущества и обязательств реорганизуемой организации, производится разделение числовых показателей бухгалтерской отчетности реорганизуемой организации на основании решения учредителей.

Передача имущества и обязательств осуществляется в бухгалтерском учете реорганизованного общества посредством применения вспомогательного счета 00.

Пример. Реорганизуемое общество передает своему правопреемнику — выделившейся организации:

основные средства — на сумму 120 000 руб.;

накопленную по ним амортизацию — в размере 20 000 руб.;

материалы — на сумму 50 000 руб.;

кредиторскую задолженность перед поставщиками — в размере 150 000 руб.

На счетах бухгалтерского учета эта передача отражается следующим образом:

Дебет Кредит Содержание операции,
руб.
00 01 120 000
02 00 20 000
00 10 50 000
76 00 150 000

В итоге счет 00 должен закрыться.

Ю.Н.Ледакова

Юрист

А.В.Титаева

Налоговый консультант

ООО "Налогово-правовые инновации"

О замене стороны исполнительного производства при взыскании долга в случае, когда должник был реорганизован (путем слияния с третьей организацией).

Распечатать

Вопрос:

Организация «А» имеет задолженность по удержанным, но не перечисленным членским профсоюзным взносам организации «Б».

Есть положительное решение суда в пользу организации «Б». Но к моменту взыскания долга организация «А» реорганизована (путем слияния с организацией «В».

Налоговые последствия реорганизации

Организация «В» в добровольном порядке отказывается возместить эту задолженность.

Есть ли ограничение по сроку взыскания этой задолженности с организации «В» или в этом случае применяется обычный срок в три года? С какой даты в этом случае начинается отсчет и обязана ли организация «В» выдать новый акт сверки расчетов, чтобы подтвердить эту задолженность для формирования документов в суд.

Ответ:

В соответствии со ст. 52 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" судебный пристав-исполнитель производит замену стороны исполнительного производства на основании судебного акта о замене стороны исполнительного производства правопреемником по исполнительному документу, выданному на основании судебного акта или являющегося судебным актом.

ст. 52, Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 29.06.2015) "Об исполнительном производстве" {КонсультантПлюс}

В случае реорганизации должника, являющегося стороной исполнительного производства, заинтересованному лицу для осуществления замены выбывшей стороны необходимо обратиться с заявлением о процессуальном правопреемстве в арбитражный суд. Судебный пристав-исполнитель не вправе самостоятельно производить замену стороны в исполнительном производстве, возбужденном на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом.

{Вопрос: На основании вступившего в законную силу решения арбитражного суда общество получило исполнительный лист, который направило для исполнения в службу судебных приставов. После вынесения решения арбитражного суда, но до исполнения судебным приставом-исполнителем исполнительного документа должник был реорганизован. Вправе ли правопреемник обратиться к судебному приставу-исполнителю с заявлением о замене стороны исполнительного производства или правопреемник должен обращаться с таким заявлением в арбитражный суд, принявший судебный акт? (Консультация эксперта, 2011) {КонсультантПлюс}}

В соответствии со ст.321 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в следующие сроки:

в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу, или со следующего дня после дня принятия судебного акта, подлежащего немедленному исполнению, или со дня окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке исполнения судебного акта

ст. 321, "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 29.06.2015) {КонсультантПлюс}

Истечение срока на предъявление исполнительного листа к исполнению означает окончание стадии арбитражного процесса — исполнение судебных актов арбитражных судов. Следовательно, у суда отсутствуют правовые основания для осуществления процессуальной замены взыскателя.

{Позиция ВАС РФ: Процессуальная замена взыскателя не осуществляется, если истек срок, предусмотренный для предъявления исполнительного листа к исполнению Постановление Президиума ВАС РФ от 10.05.2011 N 7169/04 по делу N А57-13170/02-13-34 Применимые нормы: ч. 1 ст. 48, п. 1 ч. 1 ст. 321 АПК РФ, ст. 52 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ {КонсультантПлюс}}

Таким образом, срок для обращения в суд о процессуальной замене взыскателя составляет три года с момента вступления первоначального судебного акта в законную силу. В обязанность образованной организации не входит предоставление нового акта сверки расчетов для подтверждения задолженности в суде.

Подборка документов:

Вопрос: На основании вступившего в законную силу решения арбитражного суда общество получило исполнительный лист, который направило для исполнения в службу судебных приставов. После вынесения решения арбитражного суда, но до исполнения судебным приставом-исполнителем исполнительного документа должник был реорганизован. Вправе ли правопреемник обратиться к судебному приставу-исполнителю с заявлением о замене стороны исполнительного производства или правопреемник должен обращаться с таким заявлением в арбитражный суд, принявший судебный акт? (Консультация эксперта, 2011) {КонсультантПлюс}

Вопрос: Арбитражным судом вынесено решение, в соответствии с которым в пользу организации-истца вынесено решение о взыскании с контрагента суммы задолженности по договору. Выдан исполнительный лист. Впоследствии организация-истец была реорганизована путем присоединения к другой организации, которая в соответствии с передаточным актом является правопреемником организации-истца. Необходимо ли в данном случае обращаться в арбитражный суд для выдачи нового исполнительного листа, в котором указана организация-правопреемник, или судебный пристав-исполнитель может заменить его своим постановлением? (Консультация эксперта, 2012) {КонсультантПлюс}

Форма: Заявление взыскателя в арбитражный суд о замене выбывшего должника-организации ее правопреемником по исполнительному листу о взыскании денежных сумм (образец заполнения) ("Как исполнить решение суда? Пособие для взыскателя", "Инфотропик Медиа", 2013) {КонсультантПлюс} (Форма подготовлена с использованием правовых актов по состоянию на 27.12.2012 год)

Разъяснение дано в рамках услуг "ЛИНИИ КОНСУЛЬТАЦИЙ" консультантом по правовым вопросам ООО НТВП "Кедр-Консультант" Макшаковым Игорем Борисовичем, сентябрь 2015 г.

При подготовке ответа использована СПС КонсультантПлюс.

Данное разъяснение не является официальным и не влечет правовых последствий, предоставлено в соответствии с Регламентом ЛИНИИ КОНСУЛЬТАЦИЙ (www.ntvpkedr.ru).