Единственный учредитель ООО

КОНСУЛЬТИРУЕТ МИНИСТЕРСТВО ТРУДА И СОЦИАЛЬНОЙ ПОЛИТИКИ УКРАИНЫ

Может ли учредитель быть директором

ВОПРОС: Учредитель — собственник частного предприятия имеет право, но не обязан нанимать руководителя предприятия.

Учредитель и директор в одном лице

Может ли он самостоятельно выполнять функции последнего и при этом не состоять в трудовых отношениях с предприятием и не заключать трудового договора? Есть ли законные основания утверждать, что учредитель предприятия, который осуществляет руководство им, одновременно обязательно является наемным работником? Может ли он, не занимая штатной должности руководителя, иметь право первой подписи?

ОТВЕТ: Согласно ст.9 Закона Украины "О предприятиях в Украине" от 27.03.91 г. N 887-XII (далее — Закон N 887) в уставе предприятия, который утверждает его собственник, указывают органы управления предприятием и порядок их формирования. К органам управления предприятием относится и его руководитель (ст. 14 Закона N 887). Таким образом, еще перед утверждением устава предприятия собственник должен определиться, будет ли он лично управлять предприятием или от его имени это будет делать определенное должностное лицо.

Полномочия руководителя предприятия не зависят от того, кто их будет осуществлять (собственник или назначенный им наемный работник), и определяются уставом предприятия и нормативно-правовыми актами, которые регулируют различные аспекты деятельности предприятия {прежде всего ст. 16 Закона N 887). Однако уже при внесении данных органами государственной регистрации в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины должны быть четко указаны фамилия, имя и отчество руководителя предприятия. То есть собственник должен зафиксировать свое право назначать руководителя или осуществлять руководство предприятием самостоятельно.

В ином случае он должен разграничивать свои функции. В частности, руководитель предприятия является должностным лицом и несет ответственность (административную, уголовную) за соблюдение предприятием требований нормативно-правовых актов, тогда как собственник не отвечает по обязательствам созданных им юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законодательством (ст.7 Закона Украины "О собственности" от 07.02.91 г. N 697-XII). Должностные обязанности руководителя предприятия (независимо от его размера) четко определены соответствующим тарифно-квалификационным справочником. За их выполнение начисляют и выплачивают заработную плату, которая входит в себестоимость продукции, работ и услуг предоставляемых предприятием.

Руководитель предприятия осуществляет распорядительные действия, издавая приказы, распоряжения, поручения, прочие документы, которые обязаны выполнять все работники. Начало и конец периода, в течение которого осуществлялись распорядительные действия, руководитель должен оформлять приказами или распоряжениями по предприятию.

Если же функции руководителя осуществляет собственник предприятия, ему также следует подтвердить реализацию своего права на непосредственное управление предприятием приказом или распоряжением. Приказ может содержать следующую формулировку: "Реализуя право собственника на назначение руководителя предприятия, приступаю к исполнению обязанностей директора предприятия с (дата)". После этого он имееттакиеже права на оплату труда, режим работы и отдыха, общеобязательное государственное социальное страхование, зачисление в стаж работы периода руководства предприятием, как и наемные работники.

Законодательством не запрещено исполнять обязанности руководителя предприятия негосударственной формы собственности по совместительству (при этом возникнут определенные особенности ведения трудовой книжки и налогообложения). В таком случае собственнику все равно следует издать упомянутый приказ или распоряжение.

После подтверждения своего права на непосредственное руководство предприятием собственник имеет все права, исполняет все обязанности руководителя предприятия и несет всю ответственность, возложенную на него нормативно-правовыми актами.

Владимир ЛОСЬ,
заместитель директора
Государственного департамента надзора
за соблюдением законодательства о труде,
заместитель главного государственного
инспектора труда Украины

"Все о бухгалтерском учете" N 102 (770) от 6 ноября 2002 г.

^ Наверх

12 Май 2010 09:54

Трудовое законодательство регулирует трудовые отношения между работодателем и работником (ст. ст. 11, 15 Трудового кодекса). По сути, трудовые отношения — это выполнение определенной работы в пользу работодателя, которые оформляются трудовым договором (ст. 15 ТК РФ). Но может ли единственный учредитель общества выступать работодателем по отношению к себе?

Такое невозможно в отношении индивидуальных предпринимателей, но организация — это самостоятельный субъект предпринимательства, юридическое лицо. Разделить предпринимателя и физлицо невозможно, поэтому трудовой договор ИП сам с собой подписывать не может. С юрлицами ситуация иная.

Правовое положение, права и обязанности самой компании и ее участников регулируются Гражданским кодексом, а также Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (далее — Закон об ООО).

Учредитель (учредители) по отношению к обществу имеют обязательственные права либо вещные права на имущество (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Юридическое лицо имеет самостоятельные гражданские права и обязанности. Оно приобретает и осуществляет свои права и обязанности через органы управления (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Подчеркнем еще раз, юридическое лицо является самостоятельным субъектом.

Высшим органом управления общества является общее собрание участников. Уставом может предусматриваться создание совета директоров (наблюдательного совета), который будет определять основные направления деятельности ООО, другие вопросы, связанные с бизнесом. То есть совет директоров — своеобразная вторая ступень в управлении организацией. Компетенция совета директоров оговаривается уставом ООО (ст. 32 Закона об ООО).

Конечно, в случае с единственным участником ни о каком собрании или совете директоров речи быть не может. Он самостоятельно принимает решения, издав соответствующий документ, но это не отменяет его правового положения. Он остается учредителем, который по отношению к обществу имеет обязательственные права, и от своего имени (то есть являясь учредителем) не может осуществлять текущее руководство компанией.

В сделках, различных документах не фигурируют учредители, все приказы, распоряжения подписываются руководителем (единоличный исполнительный орган), которого назначают учредители. Как правило, текущее руководство осуществляет один человек (генеральный директор, президент и т.п.). Учредители на общем собрании избирают директора. Он может быть как из числа участников, так и не из их числа (ст. 91 ГК РФ, ст. 40 Закона об ООО).

Директор осуществляет функции по руководству — заключает сделки, издает приказы, иными словами, вступает в трудовые отношения с обществом. Статьей 40 Закона об ООО прямо предусмотрена обязанность общества заключить договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

Закон четко разграничивает статус юрлица, учредителя, руководителя (что отсутствует в отношении ИП и нередко создает проблемы в решении различных вопросов). Стороной в трудовом договоре (работодателем) является юридическое лицо. В ситуации с единственным учредителем он подписывает трудовой договор от имени юрлица и выступает как орган управления обществом.

Обратимся к трудовому законодательству. Трудовые отношения возникают на основании подписанного трудового договора в результате избрания гражданина на должность, назначения на должность или утверждения в должности (ст. 15 ТК РФ). Таким образом, решение единственного учредителя о назначении на должность уже говорит о возникновении трудовых отношений, а значит, составить договор необходимо.

Мнение ведомств в отношении трудового договора с учредителем

В вопросе правомерности заключения трудового договора с руководителем, который является единственным учредителем, существует также противоположное мнение.

Четыре года назад Роструд в Письме от 28 декабря 2006 г. N 2262-6-1 указал на невозможность заключения трудового договора в рассматриваемой ситуации. Аргумента два.

Первый — нормы Трудового кодекса. Дело в том, что особенности труда руководителя организации регулируются гл. 43 Трудового кодекса. При этом в ст. 273 Трудового кодекса говорится, что нормы данной главы не распространяются на руководителей, являющихся единственными участниками организации.

Второй — контракт не может подписываться одним и тем же лицом со стороны работника и работодателя.

Аналогичной позиции придерживается Минздравсоцразвития. В Письме от 18 августа 2009 г. N 22-2-3199 указано, что управленческая деятельность в данной ситуации осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Единственный участник должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д.

Минфин России возможность заключения договора не рассматривает, а ссылается на указанное выше Письмо Минздравсоцразвития. В Письме от 7 сентября 2009 г. N 03-04-07-02/13 говорится о "зарплатных" налогах с выплат единственному учредителю. Все просто: если трудовой договор заключается, все налоги и взносы начисляются; когда договора нет, то и начислений не будет. Это Письмо финансистов налоговая служба направила в региональные управления для использования в работе (Письмо ФНС России от 16 сентября 2009 г. N ШС-17-3/168@).

Аргументы чиновников не выдерживают критики. Статья 273 Трудового кодекса действительно запрещает опираться на положения гл. 43 Трудового кодекса, но она не ограничивает применение остальных норм трудового права. О подписании договора с обеих сторон одним и тем же лицом мы говорили выше. Это не противоречит законодательству. В этой ситуации гражданин выступает в разных ипостасях. Что касается ст. 182 Гражданского кодекса, которая запрещает совершение сделок в отношении себя лично, на трудовые отношения эта норма не распространяется (ст. 2 ГК РФ). Работодателем является не участник (учредитель), а юридическое лицо, поскольку именно оно самостоятельно приобретает права и исполняет обязанности как работодатель. Такой подход целиком поддерживают суды (Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 апреля 2009 г. по делу N А21-6551/2008, Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 июня 2009 г. N Ф04-3568/2009(8931-А70-48)).

Единственному учредителю зачастую будет удобно принять разъяснения чиновников и отказаться от трудового договора с руководителем. В этом случае начислять зарплату не придется. Доходом учредителя-директора будут дивиденды. Тем не менее такой подход идет вразрез с нормами законодательства.

Зарплата руководителя организации

Трудовой договор заключен, директор исполняет определенные трудовые функции, а значит, ему должна начисляться зарплата. Эти выплаты включаются в расходы на оплату труда. Не играет роли режим налогообложения (общий, УСН). Налогооблагаемая выручка уменьшается на сумму вознаграждений в пользу работников, предусмотренных трудовыми договорами (ст. 255 НК РФ). Соответственно, если вознаграждения не предусмотрены трудовым договором, в затраты суммы не включаются (п. 21 ст. 270 НК РФ).

С выплат должны начисляться все "зарплатные" налоги и взносы. Уменьшить "зарплатные" расходы и не нарушить законодательство можно. В ст. 133 Трудового кодекса сказано, что "месячная заработная плата работника, отработавшего за этот период норму рабочего времени", меньше минимума быть не может. С 1 января 2009 г. МРОТ составляет 4330 руб. (ст. 1 Федерального закона от 24 июня 2008 г. N 91-ФЗ). Обычная норма рабочего времени — 40 часов в неделю, но работникам компании можно установить свой график, а именно режим неполного рабочего дня (ст. 93 ТК РФ). В этом случае полный оклад можно не выплачивать. Оплата труда будет пропорциональна фактически отработанному времени. Так что если директор отработал один час в месяц, то и зарплата ему начисляется именно за это время, а не за полный месяц. Эта сумма гораздо меньше чем 4330 руб.

Не выплачивать зарплату вовсе нельзя, так как это будет нарушением трудового законодательства. За выполнение своих обязанностей по трудовому договору сотрудник должен получать вознаграждение.

Есть и другие "недорогие" варианты. Так трудовое законодательство позволяет использовать сменный график работы (ст. 103 ТК РФ), а также работать на условиях неполной рабочей недели (ст. 93 ТК РФ). При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Отношения с работником оформляются трудовым договором и внутренним положением по организации. Таким образом, организация может установить минимальный рабочий день. Соответственно, возникает законное право ограничиться "номинальной" зарплатой.

Руководитель является обычным работником, он имеет право на получение пособия в случае временной нетрудоспособности. С отпуском проблем не будет, а компенсировать выдачу пособия ФСС, скорее всего, не будет, опираясь на письма и указывая, что руководитель не является застрахованным лицом, так как он не вправе подписывать трудовой договор. Такие споры нередки, но судебная практика складывается в пользу учредителей (Постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 ноября 2008 г. N Ф04-4991/2008(15688-А45-25), Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 апреля 2008 г. N Ф09-2751/08-С1). Это, пожалуй, единственная проблема, которая может возникнуть у бизнесмена. Само по себе заключение трудового договора с руководителем — единственным участником, хотя, по мнению некоторых специалистов, и является нарушением трудового законодательства, нарушения трудовых прав в данном случае нет. И санкций не будет (ст. 5.27 КоАП РФ).

Не забудьте, что по трудовому договору работнику полагается ежегодный оплачиваемый отпуск. Более того, ст. 124 Трудового кодекса устанавливает запрет на работу без отдыха два года подряд. Несмотря на то что учредитель — единственный работник, составив трудовой договор, ему придется соблюдать нормы трудового законодательства.

Совет директоров

Законом об ООО (ст. 32) предусмотрена такая форма руководства, как совет директоров, возглавляемый председателем. Это наблюдательный орган. Положение о совете директоров, а также круг рассматриваемых им вопросов прописываются в уставе.

Зачисление членов совета директоров в штат, оформление с ними трудовых контрактов законом не предусматривается.

По желанию общества представителям совета директоров может выплачиваться вознаграждение (п. 2 ст. 32 Закона об ООО). При этом следует помнить, что подобные выплаты не включаются в расходы. Они не попадут ни в затраты на общем режиме, ни в затраты "упрощенца". При этом следует удержать НДФЛ.

Выплата дивидендов

Фирма на упрощенной системе налогообложения, так же как и любая другая организация, вправе выплачивать дивиденды своим собственникам. Здесь могут возникнуть определенные сложности, поскольку компании на "упрощенке" вправе не вести бухучет (п. 3 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ).

Но чтобы порадовать собственников, придется ненадолго, но вернуться к учету. Дело в том, что дивиденды рассчитываются из чистой прибыли общества. А она определяется в соответствии с правилами бухгалтерского учета. Об этом напоминает Минфин России в Письмах от 17 января 2008 г. N 03-04-06-01/6, от 17 октября 2005 г. N 03-11-04/2/106.

Если же организация не вела учет, то придется его восстановить на основе имеющихся первичных документов (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 11 ноября 2004 г. N 21-09/72969).

Дивиденды не уменьшают налогооблагаемые доходы. С них удерживается только НДФЛ, причем ставка ниже, чем по зарплате, — 9 процентов вместо 13 (п. 1 ст. 210, п. п. 1, 4 ст. 224 НК РФ).

Начислять страховые взносы при этом не нужно.

Если единственный участник (учредитель) является директором организации

Суммы, не облагаемые страховыми взносами, перечислены в ст. 9 Федерального закона от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ. Перечень является закрытым и дивиденды там не названы, но они изначально не попадают в базу. Взносы начисляются с выплат и иных вознаграждений, начисленных по трудовым и гражданско-правовым договорам, договорам авторского заказа. Дивиденды не связаны с выполнением работ (оказанием услуг) и выплачиваются за рамками трудовых или гражданско-правовых договоров, а значит, взносы начислять не нужно.

Взносы на страхование от несчастных случаев также не начисляются (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ, Письмо ФСС РФ от 27 июня 2005 г. N 02-18/06-5674).

По законодательству Российской Федерации учредитель организации может быть и директором. Это происходит в том случае, если юридическое лицо было создано одним участником. К сожалению, если общество с ограниченной ответственностью создается другим обществом с единственным участником, директором последний стать уже не сможет.

Эта схема используется при создании дочерних организаций или для открытия микропредприятий – организаций, где трудится всего один – два человека.

Если общество создается как дочерняя организация, учетом и юридическими вопросами, скорее всего, будут заниматься сотрудники головной организации. В то время как малые предприятия стараются решить эти вопросы своими силами, зачастую не вникая в тонкости законодательства. Это в свою очередь может привести к большим проблемам при проведении проверки или сдачи отчетности. Изучения нескольких публикаций по этому вопросу не могут гарантировать, что получится оформить все документы надлежащим образом.

Чтобы зарегистрировать свою деятельность и оформить документы, необходимые для работы, с учетом всех тонкостей законодательства, лучше всего обратиться за помощью к специалисту. Это может быть сторонняя организация, оказывающая юридические консультации или фирма, которая полностью возьмет на себя юридические аспекты деятельности.

Вклад в уставный капитал

Существует правило, согласно которому не менее 50% вклада в уставный капитал должно быть оплачено еще до момента регистрации общества.

В том случае, когда вклад вносится в виде денежных средств, необходимо создать временный счет в банке, внести на него необходимые средства и получить в банке справку о том, что учредители уже внесли необходимую сумму в счет уставного капитала будущей организации.

Оформление трудового договора с директором-учредителем — образец

Эта бумага понадобится для подачи всего пакета документов в налоговую инспекцию на регистрацию общества.

Другой не менее распространенный случай – когда уставный капитал формируется за счет собственного имущества. В этом случае необходимо составить акт приема – передачи, который может быть подписан только одним лицом – учредителем. Несмотря на то, что сам акт предполагает наличие двух сторон – той, которая передает и той, которая принимает, можно рассмотреть этот спорный вопрос с другой стороны. До момента официальной регистрации общество еще не имеет дееспособности и правоспособности. А это значит, что никаких решений быть принято еще не может. Следовательно, достаточно подписи только одного человека в данном акте. И только после регистрации и получения свидетельства в налоговых органах, имущество, используемое в качестве уставного капитала, можно регистрировать и ставить на баланс предприятия с учетом всех законодательных актов.

Трудовой договор

С любым работником, осуществляющим деятельность в организации, необходимо подписывать трудовой договор. Это же требование касается и директора, ведь он также является работником организации. Однако, если учредитель и директор компании – одно лицо, необходимость в заключении трудового договора исчезает. Это связано с тем, что у директора нет работодателя, а значит договор заключать попросту не с кем. Это правило оговаривается в 273 статье Трудового кодекса.

Директор в свою очередь заключает трудовой договор с каждым из работников, выступая в роли работодателя.

Но директору необходимо оформить трудовые отношения даже в том случае, если нет трудового договора.

Учредитель может вступить в должность руководителя на основании Решения, подписанного им же.

Важно отобразить в решении не только назначение на должность, но и прописать подробные условия выполнения работы. Сюда можно отнести обязанности, компетенцию, размер вознаграждения, режим работы, условия предоставления отпуска, а также другие особенности, на основании которых будет осуществляться деятельность.

Подписать приказ о назначении на должность он может как директор. Эту особенность также следует отразить в Решении.

Второй документ – приказ о вступлении в должность. Данный приказ является единственным документом, подтверждающим право осуществлять трудовую деятельность. Его наличие является обязательным. Для создания приказа нет необходимости писать заявления о приеме на работу.

Оформление трудовой книжки

После подписания Решения и приказа необходимо сделать запись в трудовой книжке. Там необходимо отметить, что гражданин вступил в должность директора (или генерального директора) с определенной даты. Эта запись вносится на основании приказа о вступлении в должность (эта строчка отображается в четвертой графе трудовой книжки).

Может ли в ооо быть один учредитель

Преимущества ООО с одним учредителем — он же директор

Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает как возможность учреждения ООО одним учредителем, так и допустимость функционирования ООО, первоначально учрежденного несколькими лицами, в дальнейшем с одним участником. Подобное может произойти либо в результате выбытия остальных учредителей из ООО со временем, либо в случае приобретения одним лицом 100% долей ООО (ч. 2 ст. 88 ГК РФ). Если в деловой практике обычно пользуются термином «учредитель ООО», то законодатель предпочитает пользоваться термином «участник ООО».

Таким образом, одно ООО может учредить другое в полном соответствии с требованиями действующего законодательства. При этом в соответствии со ст. 88 ГК РФ Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее также из одного лица, т.е.

ООО, которое является учредителем другого ООО, должно иметь в составе хотя бы двух участников.

Может ли в ООО быть всего один участник?

Российское Законодательство предусматривает право одному физическому или юридическому лицу быть учредителем / участником Общества. Единственным исключением является то, что в организации не имеет право быть единственный учредитель / участник — юридическое лицо, в котором в свою очередь один участник в составе.

В этом случае ему запрещено единолично учреждать ООО. Единственным учредителем Общества может стать как дееспособный резидент РФ, так и нерезидент.

Может ли ООО работать без генерального директора?

«Может ли ООО работать без генерального директора?» — вопрос, который часто встречается в Сети, на многочисленных бизнес-форумах и сообществах.

Не всегда ясно, чем чревата подобная деятельность, можно ли работать без руководителя, и что в этом отношении говорит законодательство.

Теоретические упомянутые манипуляции могут осуществить и работники ООО, но только при наличии на руках доверенности, выданной лично директором компании.

Главным условием осуществления хозяйственной деятельности в нашей стране является создание предприятия. На этом этапе для каждого предпринимателя важным становится вопрос выбора формы собственности для бизнеса.

Многие из них останавливаются на открытии общества с ограниченной ответственностью. Если участники общества с ограниченной ответственностью — юридические лица, они обязаны в течение месяца со дня начала участия поставить в уведомление об этом факте налоговую инспекцию.

Согласно российскому законодательству, учредитель – это физическое (юридическое) лицо, которое создает (учреждает) компанию, организацию либо фирму. Он является полноправным владельцем своей организации, управляет ее деятельностью и принимает все важные решения. Учредителем фирмы могут быть один или несколько человек.

Физические (юридические) лица, принявшие решение создать новую фирму, в будущем будут выступать ее собственниками.

Может ли ООО зарегистрироваться как учредитель другого ООО?

Здравствуйте, уважаемые юристы! Нигде в нормативно-правовой базе не нашла нормы, конкретизирующей, запрет для общества на учреждение ещё одного общества.

Подскажите по закону ООО как учредитель другого ООО будет легитимным юридическим лицом или нет? Дайте ссылки на соответствующие положения законодательства. На основании ст. 88 Гражданского Кодекса, организация с 1-им участником не может являться учредителем иного Общества, состоящего из 1-го участника, поэтому или в ООО, которое представлено учредителем, должно быть не менее двух участников, либо в Обществе, включая учредителя — ЮЛ, должен быть хоть еще 1 учредитель: к примеру, ФЛ.

Тема: Может ли ООО состоять из одного учредителя?

Может ли учредитель ООО быть также и ген. директором?

Обществом с ограниченной ответственностью (далее — общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Почти все пишут, как уйти от уплаты долга, а как получить с ООО долг — нерешаемая проблема.

Может ли ООО быть единственным учредителем своего дочернего ООО?

Закрытое акционерное общество создало ООО со стопроцентным участием в уставном капитале в размере 10000 руб. Может ли указанное ООО создать своё дочернее общество с ограниченной ответственностью со стопроцентным участием в уставном капитале? Нет, ООО не может быть единственным учредителем (участником) другого ООО, так как такой запрет установлен законом (пункт 2 статьи 7 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).