По договору цессии

Содержание


Что такое и как осуществляется договор цессии долга

Коротко: Скачать образец договора уступки права требования, для чего он заключается и как правильно его оформить?

Подробно

Договор уступки права требования – это документ, составляющийся в случае передачи прав требования долга третьему лицу. Другое его название – договор цессии, а для его оформления согласие должника не всегда требуется. Сейчас он пользуется популярностью во многих сферах деятельности, начиная от кредитования и заканчивая истребованиями долгов по иным займам.

Чтобы иметь правильно оформленный пример документа, рекомендуется скачать образец договора уступки права требования, к тому же это позволит при необходимости заключить его максимально быстро и легко.

Договор цессии: суть и виды

Основная суть соглашения заключается в наделении правом истребования долга третьего лица самим кредитором. Для подтверждения задолженности он должен предоставить следующие документы:

  • Справки, подтверждающие кредитование или овердрафт, график и квитанции о платежах, совершенных должником ранее.
  • Договор купли-продажи.
  • Иные материалы, свидетельствующие о наличии задолженности.

С юридической стороны подобные соглашения подразделяются на несколько видов:

  • Трехсторонний: в данном случае в процедуре участвуют не только цессионарий и цедент, но и сам должник, т.к. все условия погашения задолженности обязательно оговариваются с ним.
  • Возмездный: заключается с условием денежной компенсации кредитором цессионарию.
  • Безвозмездный: составление соглашения на бесплатной основе.

Также можно выделить соглашение, заключающееся на основании исполнительного листа, но в этом случае все его нюансы должны быть согласованы с арбитражным судом.

Ограничения и стороны цессии

С юридической точки зрения бывает три строны-участника цессии:

  • Кредитор – сторона, инициирующая процедуру предоставления прав на требование долга с должника.
  • Цессионарий – после заключения соглашения представляет интересы цедента.
  • Цедент – несет ответственность за подлинность и достоверность всех документов перед цессионарием, при неисполнении обязательств он не несет ответственности, т.к. она не указана в законодательстве.

Заключать данный вид соглашения можно при передаче любых прав требования, за исключением случаев, когда обязательства по выплате носят личностный характер (ст. 383 ГК РФ):

  • Выплата алиментов.
  • Возмещение причиненного вреда здоровью.
  • Выплата зарплаты и задолженностей сотрудникам при ликвидации или реорганизации предприятия.
  • Обязательство по уплате доли от общего имущества при расторжении брака.

Возможно ли заключение договора уступки между физическими лицами?

Правом на составление такого соглашения обладают не только юридические, но и частные физические лица. Исключением являются случаи, когда должник задолжал выплаты по алиментам или имеет иные личные обязательства.

При подписании договора в него обязательно включаются пункты, оглашающие сроки погашения долга и его общую сумму, а также паспортные данные, права и обязанности каждой из сторон.

Налогообложение при заключении договора

Особенности налогообложения имеют большое значение для цедента, ведь ему придется уплачивать НДС, исходя из формулы «расходы на приобретение прав требования – полученный доход». Получившаяся сумма и будет считаться налоговой базой. Если кредитором применялась скидка, то для цедента она будет считаться расходом.

При ведении бухгалтерского учета, помимо расчета НДС, необходимо указывать и налог на прибыль, в противном случае налогоисчисление будет считаться неверным.

Типичные ошибки при оформлении цессии

Зачастую стороны, заключившие соглашение, не учитывают ряд нюансов, из-за которых оно может быть признано в судебном порядке недействительным. К таковым ошибкам относится следующее:

  • Должник имеет обязательства личного характера.
  • У кредитора отсутствуют документы, подтверждающие его право на «передачу» долга, или же они оформлены неверно.
  • В соглашении между кредитором и получателем займа не указана возможность переуступки долга третьему лицу.
  • Цессионарий не смог вовремя внести оплату, причитающуюся на основании заключенного соглашения.

При правильном составлении договора уступки права требования можно избежать неприятных ситуаций, к тому же документ будет иметь юридическую силу лишь в том случае, если он был подписан при отсутствии запрещающих обстоятельств и составлен грамотно, с подробным указанием обязанностей и прав каждой из сторон.

Петр Столыпин, 2016-09-26

Вопросы и ответы по теме

По материалу пока еще не задан ни один вопрос, у вас есть возможность сделать это первым



Сохраните статью в социальные сети:

Рыжковская Е.А. Момент перехода права требования к цессионарию по договору цессии

Ryzhkovskaya E.A. The moment of the transfer of claims to the assignee under the contract of assignment

В представленной статье исследуются проблемы определения момента перехода права требования к цессионарию по договору цессии. На основе анализа современного законодательства и практики его применения автор обосновывает предложения по ведению договорной работы участников гражданского оборота, рекомендуя определять момент перехода права не только моментом оплаты требования, но и моментом передачи документов, подтверждающих право и снабжающих его возможностями фактического осуществления.

This article explores the problem of determining the moment of transfer of right of claim to the assignee under the contract of assignment. Based on the analysis of modern legislation and practice of its application, the author substantiates the proposals for maintenance of contract work by participants of civil turnover, recommending to determine the moment of transfer not only the time of payment requirements, but also with the transfer of the documents confirming the right and supplying it with capabilities for actual implementation.

Ключевые слова: цессия, право требования, момент перехода права, цедент, цессионарий, банкротство

Keywords: cession, right of claim, moment of transfer of claim, assignor, assignee, bankruptcy

Момент перехода права требования к цессионарию по договору цессии

Автор

Е.А. Рыжковская — кандидат юридических наук, магистр частного права, доцент кафедры правового регулирования экономической деятельности Уральского федерального университета, доцент кафедры гражданского права и гражданского процесса Уральского института экономики, управления и права.

Родилась 22.04.1972 г в г Североуральске Свердловской области.

С 1994 г и по настоящее время занимается преподавательской деятельностью (основные курсы: "Гражданское право", "Обязательственное право", "Правовые вопросы несостоятельности (банкротства)"). Имеет опыт юридической практики в банках, юридических компаниях, коммерческих фирмах, опыт арбитражного управления. При этом занималась экспертной правовой деятельностью (в частности, подготовкой юридических заключений по вопросам хозяйственной деятельности и текущим консультированием российских и зарубежных компаний различных форм собственности).

Специалист по гражданскому и предпринимательскому законодательству. Основные направления научных исследований: обязательственное право; перемена лиц в обязательстве на основании сделок; банкротство юридических и физических лиц.

Принимала участие в законопроектной деятельности (разработка юридических заключений по проекту Устава Свердловской области, иных законопроектов Свердловской области).

Автор 16 публикаций. Основные труды:

1) Некоторые проблемы применения процессуальных норм о возбуждении производства по делу о банкротстве по заявлению кредитора (статья, "Юридический вестник"). 2000.

2) Правовая природа уступки требования (статья, "Российский юридический журнал).

Договор уступки права требования по договору займа: суть сделки, образец, налоговые последствия

3) Сделки, лежащие в основании перехода прав кредитора и обязанностей должника к другому лицу (статья, Российский юридический журнал). 2005.

4) Сделки как основания перемены лиц в обязательстве (монография). Екатеринбург, 2010.

Журнал "Право и экономика", 2016, N6

Договор цессии: практические аспекты

И.В. СТЮФЕЕВА

Стюфеева Ирина Викторовна, юрист ООО "ЖЭУ "Полет".

Договор уступки требования (цессия) — достаточно распространенная сделка. Но, несмотря на это, при ее заключении допускается много ошибок, которые впоследствии могут доставить много хлопот.

Определимся с понятием и предметом

Конкретного понятия договора цессии законодатель не дает, но в ст. 382 ГК РФ определяет уступку права (требования) как передачу кредитором (цедентом) принадлежащего ему права требования другому лицу (цессионарию, новому кредитору).

На уступку требования решаются, когда становится очевидным, что от должника получить исполнение обязательства стало затруднительным, а то и вовсе невозможным. Передавая свое право требования, цедент может рассчитывать на получение от цессионария возмещения, хоть и в меньшем размере, чем было установлено передаваемым требованием.

Задолженность должника перед кредитором может образоваться вследствие разных причин: поставка кредитором товаров (продукции), выполнение работ, оказание услуг должнику и т.д.

Ранее суды достаточно категорично относились к уступке требования не всего долга, а лишь его части, по таким договорам, как, например, договор теплоснабжения, в котором отношения сторон являются длящимися. Сейчас же судебная практика показывает, что если обязательство в силу своих особенностей является делимым, то возможна уступка требования на часть долга, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или договора, на основании которого возникли уступаемые права. При этом первоначальный кредитор лишается права требования исполнения от должника в части уступленной третьему лицу и заменяется в ней новым кредитором. Таким образом, должник остается один перед двумя или более кредиторами, каждый из которых требует исполнения обязательства именно в размере своей доли (части).

Часто вместе с правом требования основного долга передается право требовать исполнения обеспечительных мер, таких, как неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, штрафы и т.д. В любом случае к цессионарию (новому кредитору) переходят все права, которые существуют к моменту осуществления цессии и были предусмотрены договором, заключенным между цедентом (первоначальным кредитором) и должником. Соответственно, требовать с должника чего-то большего, чем вам передано, вы не вправе.

Необходимо учесть, что при передаче части основного требования обеспечительные права переходят в их соответствующей части.

Форма договора цессии

Договор цессии заключается только в письменной форме, в виде отдельного договора либо соглашения об уступке требования как неотъемлемого приложения к договору, из которого возникло обязательство должника.

Необходимо четко прописать предмет договора цессии, основание возникновения права требования и т.д. Лучше избегать общих, двусмысленных, нечетких фраз и формулировок, ведь в случае возникновения спора суд будет толковать заключенный договор цессии буквально в соответствии со ст. 431 ГК РФ.

Если сделка, на основании которой происходит уступка требования, была нотариально заверена или зарегистрирована в установленном порядке, то и договор цессии должен иметь соответствующую форму. Например, договор аренды здания или сооружения, который подлежит государственной регистрации, если заключен на срок больше одного года. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента (то есть совершения на этой бумаге передаточной надписи) на этой ценной бумаге. Несоблюдение этих требований может привести к недействительности договора цессии.

Заключаем сделку

При заключении договора цессии цессионарию (новому кредитору) необходимо убедиться, что передаваемое право требования действительно существует. Для этого обязательно надо ознакомиться с подлинниками всех документов: договором, актами приема-передачи, актами сверки взаимных расчетов, платежными поручениями, расписками, счетами-фактурами, накладными и т.д.

Что такое договор переуступки права требования? Цессия

Из данной документации должно свидетельствовать, что цедент, в отличие от должника, исполнил свои обязательства в полном объеме. Данная документация в результате должна перейти к цессионарию (новому кредитору) по акту приема-передачи. Также новый кредитор имеет право получить от первоначального кредитора все сведения, необходимые для осуществления права требования.

Кроме того, следует иметь в виду, что суды достаточно внимательно относятся к факту замены кредитора, а именно обязательного выхода цедента из обязательства и замены его на цессионария. Если перемены лиц в обязательстве не произошло, то договор цессии является недействительным.

Отмечу также, что суды считают замену кредитора состоявшейся также и в том случае, если, например, физическое лицо передает свое право требования юридическому лицу, единственным учредителем которого он сам и является.

После того, как первоначальный кредитор уступает свое право требования, он окончательно выбывает из данных отношений и уже не вправе предъявлять какие-либо требования к должнику, а тот, в свою очередь, исполнять ему свое обязательство, при условии, что должник в курсе состоявшейся уступки. Поэтому новому кредитору не стоит затягивать с уведомлением должника, так как в случае если должник исполнит свое обязательство первоначальному кредитору, не факт, что об этом станет известно новому кредитору, который будет требовать от должника исполнения полученного по цессии требования.

Следует внимательно отнестись к форме уведомления должника. Не является надлежащим уведомлением письмо первоначального кредитора с требованием исполнить обязательство и указанием нового кредитора. Такое извещение должно исходить от нового кредитора, сообщать о произошедшей уступке требования, предъявлять необходимые письменные доказательства этому и указывать необходимые данные и реквизиты для исполнения обязательства. Совершение новым кредитором этих действий также позволяет достоверно рассматривать их как принятие переданных ему прав.

Неуведомленный должник вправе исполнить свое обязательство первоначальному кредитору, в том числе в форме зачета или досрочно. Истребовать такое исполнение с первоначального кредитора возможно как неосновательно полученное. Ситуация аналогична, когда должник исполнил свое обязательство до момента получения уведомления о произошедшей цессии.

Возмездно или даром?

Действующее законодательство не воспринимает уступку права требования как безвозмездную сделку. В связи с этим стоит помнить о том, что в силу ст. 575 ГК РФ дарение между коммерческими организациями запрещено со всеми вытекающими при этом последствиями. Поэтому взамен уступленного требования новый кредитор может расплатиться в виде денег, имущества, иного права требования либо освободить первоначального кредитора от имущественной обязанности перед собой, если таковая существует.

Если договор цессии по каким-либо причинам будет оцениваться судом, то надо быть готовым документально подтвердить оплату уступленного права. Однако замечу, что часто суды по какой-то причине не считают нужным запрашивать с цессионария (нового кредитора) подтверждающих документов, в том числе по требованию должника, который запрашивает предъявления доказательств оплаты уступленного требования, дабы убедиться в соответствии совершенной сделки нормам действующего законодательства. При этом, по моему мнению, суд забывает о том, что исполнение должником своего обязательства ненадлежащему кредитору впоследствии может существенно затруднить поворот такого исполнения и, как следствие, породить материальные и временные затраты.

Ограничение уступки требования

Уступка кредитором своего требования другому лицу допускается в случае, если она не противоречит действующему законодательству или договору (п. 1 ст. 388 ГК РФ). Однако законом установлены ограничения, в случае нарушения которых договор цессии будет недействительным.

Основные запреты установлены в статье 383 ГК РФ, которая императивно устанавливает, что переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается. Такая сделка ничтожна в силу ст. 168 ГК РФ, соответственно любые правоотношения по такой сделке, в случае их возникновения, недействительны.

Выявить дополнительные ограничения при заключении договора цессии и, как следствие, не допустить его недействительность можно путем проверки правоспособности участников цессии (удостовериться в наличии полномочий на заключение договора цессии, в дееспособности гражданина при его участии в правоотношениях), а также в том, что товары или объекты, предполагаемые к уступке требований, не изъяты и не ограничены в обороте.

Иногда цедент и цессионарий прикрывают цессией иные договоры, как-то: договор поручения, агентирования или возмездного оказания услуг, что выражается в передаче цессионарию права требования с должника задолженности на условии получения цедентом определенного процента от взысканного с должника. Суды без колебаний признают подобные сделки притворными.

Чем рискует цессионарий (новый кредитор)?

В соответствии со ст. 390 ГК РФ цедент, уступивший требование, отвечает перед цессионарием за действительность передаваемого права, а, следовательно, в случае признания цессии недействительной несет ответственность перед новым кредитором. Как правило, это выражается в возмещении цедентом убытков, которые понес новый кредитор. Однако на практике цессионарии все чаще сталкиваются с недобросовестными цедентами, которые могут уступить одно и то же требование нескольким кредиторам либо уступить недействительное требование.

В связи с этим до заключения договора цессии следует узнать все обстоятельства отношений цедента и должника. Особое внимание стоит обратить на действия должника в отношении своего обязательства, на возражения и претензии, которые он имеет к цеденту. Возможно, что должник считает свое обязательство перед первоначальным кредитором полностью исполненным. Вся документация, подтверждающая взаимоотношения цедента и должника, должна быть подписана уполномоченными представителями сторон.

Также не лишним будет перед заключением сделки проверить имущественное состояние должника, наличие активов, из которых возможно исполнить обязательство (погасить долг, оказать услуги, отгрузить товар и т.д.).

Помните о том, что цедент не несет ответственности за неисполнение должником своих обязательств, кроме случая, когда он принял на себя поручительство за должника, что случается достаточно редко.

Кроме того, всегда есть вероятность того, что налоговые органы заинтересуются совершенной уступкой. Особенно если сделка осуществлена с минимальной выгодой для любой из сторон либо вовсе без нее, а также если оплата за цессию произведена сторонними средствами.

Должник всегда должник

При заключении договора цессии стороны часто забывают об интересах должника. Он остается как бы в стороне от происходящего перехода в отношении его права требования. Законодатель допускает возможность внесения сторонами в договор цессии условия о том, что переход права возможен только с согласия должника, но не ставит это в обязанность. Чаще всего при заключении данных договоров должника лишь письменно уведомляют об уже свершившемся факте.

Если стороны все-таки решились сделать одним из существенных условий договора цессии условие о согласии должника осуществить уступку права требования, то получить они его могут до, одновременно или после совершения данной сделки. При этом необходимо учесть, что договор цессии будет действительным с момента получения такого согласия.

Однако в случаях, предусмотренных законом или договором, при заключении договора цессии следует получить согласие должника (п. 2 ст. 382, ст. 388 ГК РФ), например, если уступка требования осуществляется на основании авторского договора, кредитного договора, обязательства возместить вред, причиненный имуществу или здоровью, и т.д.

Должник в силу ст. 313 ГК РФ может возложить исполнение своего обязательства на третье лицо, если отсутствует обязанность должника исполнить его лично.

С момента получения уведомления о переходе права требования должник вправе не только не исполнять свое обязательство до момента представления ему доказательств перехода права, но и предъявлять к новому кредитору возражения, касающиеся договора, в отношении которого уступлено право. Например, возражения о недействительности основания возникновения обязательства, о недействительности заключенного сторонами договора цессии (в том числе в связи с пропуском сроков исковой давности), о том, что обязательство должником уже исполнено, и т.д.

Возражения должника обычно выражаются путем направления новому кредитору письма, претензии либо подачи в суд соответствующего иска.

Цессия в исполнительном производстве

Цессия в исполнительном производстве имеет свои тонкости. Заключаются они по большей части при взаимодействии взыскателя, судебного пристава и суда, выдавшего исполнительный лист, а именно норм закона, регулирующих данные правоотношения.

В соответствии со ст. 32 ФЗ "Об исполнительном производстве" от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ в случае выбытия одной из сторон (смерть гражданина, реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга) судебный пристав-исполнитель обязан своим постановлением произвести замену этой стороны ее правопреемником, определенным в порядке, установленном федеральным законом.

Под федеральным законом законодатель подразумевает Гражданский процессуальный кодекс РФ (ст. 44) и Арбитражный процессуальный кодекс РФ (ст. 48), которые содержат аналогичные нормы о правопреемстве.

Несмотря на то, что ФЗ "Об исполнительном производстве" наделяет судебного пристава-исполнителя правом осуществить замену взыскателя своим постановлением, на практике делать это без соответствующего судебного определения он вряд ли будет. Таким образом, если цессия осуществляется в рамках исполнительного производства, то цессионарию прямая дорога в суд, выдавший данный исполнительный лист, с заявлением о замене взыскателя и просьбой выдать исполнительный лист на имя нового взыскателя (цессионария). При этом прежний исполнительный лист должен быть отозван из подразделения судебных приставов первоначальным кредитором.

Несмотря на все процедурные моменты, которые предстоит осуществить новому кредитору, первоначальный кредитор выбывает из правоотношений с момента заключения договора уступки права требования.

Срок исковой давности по договору цессии

Здесь никаких особых запретов или изменений нет: нужно ориентироваться, исходя из существа сделки, по которой уступаются права требования. Как известно, общий срок исковой давности составляет три года, а в отдельных, установленных законом случаях, этот срок может изменяться. Поэтому если для конкретного вида сделки установлен специальный срок исковой давности, то применяется именно он.

       В жизни бывает всякое и долговые обязательства в ряде случаев передаются третьим лицам. Именно такие отношения между должником и кредитором именуются переуступкой права требования. Фактически это передача обязательств по уплате долга или прав требовать оплаты долга. В законодательстве такие правоотношения именуются цессией.

     Договор цессии

     Договорённости о переуступке требований подлежат обязательному письменному оформлению. 

     Необходимость в сделке может возникнуть тогда, когда кредитор не может ждать срока оплаты от должника, либо уже все оговоренных сроки окончились.

Цессия: правила продажи долга

В этой ситуации, кредитор может передать свои права третьей стороне, которая в свою очередь может иметь свой интерес в сделке. К примеру, кредитор готов на меньшую сумму, чем должен дебитор, либо рассчитывает на получение не только долга, но и процентов.

   

   Виды цессии

     В зависимости от статуса сторон выделяют следующие виды цессии:

•Между юридическими лицами. Такая переуступка характерна для тех случаев, когда одна из сторон проходит процедуру реструктуризации и по факту меняется только название субъекта, но такие изменения должны быть оформлены в законодательном порядке.

•Между физлицами. В таком случае обращение к нотариусу не обязательно, можно договоренности оформить письменно и скрепить своими подписями.

•Между физлицами и юрлицами. 

     Трехсторонняя цессия – это вид переуступки, при которой о передаче долга уведомляют должника, фактически новый кредитор получает подтверждение о том, что долг будет погашен.

   Обязательные условия договора

     Как и во всех договорах, вверху прописывается название документа, дата и место составления, в преамбуле пишут стороны и их реквизиты.

     В предмете сделки четко должна быть определена сумма, которая подлежит взысканию Какие отношения до возникновения сделки были между сторонами, то есть, какой ранее был договор – займа или о долевом строительстве. Реквизиты такого договора также должны быть указаны в договоре цессии.

     Обязательно следует прописать цену сделки. Чаще всего она меньше суммы долга, то есть с определенным дисконтом, чтобы у нового кредитора была заинтересованность в оформлении договора цессии. Хотя на законодательном уровне, стоимость таких договоров никак не регулируется, поэтому стороны вправе самостоятельно ее определять.

     Помимо долга, новому кредитору могут переходить права на обеспечительные платежи, то есть штрафы и пени. В договоре обязательно должно присутствовать согласие заемщика или кредитора на переуступку.

     В остальном, договор ничем не отличается от остальных, прописываются права и обязанности, ответственность и заключительные положения.

   Что не может быть предметом договора

     Признать сделку ничтожной в судебном порядке можно в следующих случаях:

•если предмет договора можно отнести к личным обязательствам, к примеру, выплата алиментов;

•если основной договор, на основании которого возникли правоотношения и долг, не предусматривает передачу обязательств третьим лицам;

•долговые обязательства невозможно подтвердить документально;

•если речь идет об ипотечном договоре, то право собственности должника должно быть оформлено в установленном законом порядке, если не оформлено, то цессию легко обжаловать в суде;

•договор цессии безвозмездный.

   Примеры из жизни, когда возникает право переуступки долга

     Ипотечный договор. Права в этом случае может передать сам должник, естественно, уведомив об этом банковское учреждение. Если у заемщика нет возможности оплачивать кредит, то он передает свои права на недвижимость, банк проверяет платежеспособность нового заемщика и дает письменное согласие на замену должника, с указанием оставшейся суммы к оплате.

     Договор поставки. Такая практика часто встречается в хозяйственной деятельности юридических лиц. Как правило, прибегают к договору факторинга, то есть привлекают более состоятельного посредника, это может быть банк. Кредитор в этом случае получает от покупателя не только сумму долга, но и проценты, за пользование чужими средствами. 

     Кредитные договора. Яркий пример – передача долга банком коллекторной компании. Та в свою очередь уже использует другие методы взыскания долга. Однако в таких ситуациях очень много подводных камней, прежде всего новый кредитор должен также иметь лицензию на осуществление деятельности в кредитной сфере. А в основном договоре должна быть предусмотрена возможность передачи долга третьему лицу.  

   

   Когда необходима регистрация договора цессии

     Если долговые обязательства возникли в сфере отчуждения недвижимого имущества, то переуступка прав должна быть зарегистрирована в обязательном порядке. Договор может вступить в силу только после регистрации в Росреестре, если этого не сделать, то сделку можно признать недействительной.

      Если Вам необходима квалифицированная консультация применительно к Вашей ситуации — позвоните по телефону, указанному в верху страницы, либо отправьте вопрос через форму справа внизу экрана. Наш профильный юрист оперативно ответит и решит Вашу проблему!

Статьи по теме