Продление трудового договора

автор ответа,

Вопрос

У нашей компании заканчивается срочный трудовой договор сроком на 1 год с пенсионером по возрасту. Трудовые отношения мы хотим продлить еще на год. Как нам правильно оформить это решение?

Ответ

Можно уволить в связи с окончанием срока трудового договора и, по соглашению сторон, вновь заключить с пенсионером срочный трудовой договор.

Обоснование

Законодательство позволяет заключать с пенсионерами как трудовой договор на неопределенный срок, так и срочный трудовой договор.

В случае заключения договора на неопределенный срок он ничем не отличается от трудового договора с любым другим сотрудником.

Часть 2 ст. 59 ТК РФ разрешает заключать с пенсионером срочный трудовой договор.

Обратите внимание, Конституционный Суд РФ разъясняет, что, срочный трудовой договор с пенсионером по возрасту может заключаться только по соглашению сторон, то есть на основе добровольного согласия работника и работодателя. Тем самым предоставляется свобода выбора в определении вида заключаемого договора: как на определенный, так и на неопределенный срок (см. Определения от 15.05.2007 N 378-О-П и от 22.11.2012 N 2078-О).

В том случае, если Ваша организация собирается продлить трудовые отношения с сотрудником бессрочно, то, с согласия сотрудника, можно заключить соглашение к трудовому договору о признании договора заключенным на неопределенный срок (дата заключения такого соглашения – до даты истечения срочного трудового договора).

В п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление Пленума N 2) разъяснено, что в данном случае срочный трудовой договор может заключаться без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. Но если судом при разрешении спора о правомерности заключения срочного трудового договора будет установлено, что он заключен работником вынужденно, суд применяет правила договора, заключенного на неопределенный срок.

Поэтому, заключая срочный трудовой договор, для снижения правовых рисков обязательно отразите в нем, что срочный трудовой договор заключается с работником как поступающим на работу пенсионером, а также, что делается это по соглашению сторон.

На вопрос отвечала:
Ольга Яковлевна Решетова,
консультант ИПЦ «Консультант+Аскон»

КАК ПРОДЛИТЬ СРОК ПРЕБЫВАНИЯ В США

Как регистрируется срок пребывания в США?

Обладатели неиммиграционных виз имеют право только временного пребывания в США в определенных целях — таких, как деловая поездка, учеба или отдых. Когда вы въезжаете в США по неиммиграционной визе, например Б-1/Б-2, инспектор пограничного контроля ставит штамп в ваш паспорте, на котором делает надпись на какой срок вам разрешено пребывание в США. Как правило, разрешение дается до 6-и месяцев.

Для чего необходимо продлевать свой неиммиграционный статус лицу, желающему остаться в США после истечения даты, разрешенного пребывания?

Соблюдение требований иммиграционных законов очень важно, так как их нарушение может привести к депортации или отказу на въезд при последующей поездке лица в США как по иммиграционному, так и по неиммиграционному статусу. Более того, лицо с просроченным неиммиграционным статусом не сможет изменить свой неиммиграционный статус на какой-либо другой неиммиграционный или иммиграционный статус, за исключением супругов, родителей и несовершеннолетних, не состоящих в браке, детей граждан США.

Когда нужно подать заявление на продление срока пребывания?

До истечения даты, вашего разрешенного пребывания в США. В исключительных случаях, вы можете подать на продление своего статуса даже после этой даты. В напей практике были случаи, когда мы помогали людям продлить срок пребывания в США даже через несколько месяцев после даты истечения из разрешенного пребывания в США.

Кто имеет право на продление срока пребывания?

Вы можете подать заявление на продление своего срока пребывания только в случае, если:
a) вы легально въехали на территорию США по неиммиграционной визе;
б) ваш неиммиграционный статус был действительным, а не фиктивным (например, если вы въехали по студенческой визе и без уважительной причине не приступили к занятиям, то ваш статус не является действительным); и
в) вы не совершали преступлений на территории США.
Кроме того, ваш паспорт должен быть действителен на весь период пребывания в США.

Вы не сможете продлить свой срок пребывания или изменить свой статус в США, если вы прибыли в США по следующим категориям виз:

  • VWP– по программе безвизового въезда (Visa Waiver Program).
  • D– член экипажа транспортного средства.
  • C– иностранец, следующий транзитом через территорию США.
  • K– жених или невеста гражданина США.
  • S– информант (и/или сопровождающие его члены семьи) по вопросам терроризма или организованной преступности.

Как супруг(а) и дети могут продлить срок своего пребывания в США?

Если работодатель заполнил на вас Форму I-129 (Петиция на иностранного работника), то члены вашей семьи — супруг(а) и дети — могут продлить срок пребывания путем заполнения и представления в USCIS Формы I-539 и других необходимых документов. Подать обе формы рекомендуется одновременно.

В случае, если вы заполняете Форму I-539 для личного продления, то вы можете включить супруга(у) и своих неженатых детей до 21 года в ваше заявление при условии, что у вас с ними одинаковая неиммиграционная виза.

Что можно сделать, если вы не успели подать заявление о продлении или изменении сжоего статуса в установленный срок?

В случае, если разрешенный срок вашего пребывания истек и вы не успели своевременно подать соответствующее заявление на его продление или изменение, то вам необходимо представить доказательства того, что:

  • Задержка была вызвана по не зависящим от вас обстоятельствам.
  • Продолжительность задержки является предельно разумной.
  • Вы не занимались противоправной деятельностью (например, работали в США нелегально, без разрешения Департамент Госудаственной Безопасности).
  • Вы до сих пор сохранили неиммиграционный статус (т.е. вы не пытаетесь получить статус постоянного жителя США. Однако есть некоторые исключения из этого правила).
  • Против вас не заведена формальная процедура на депортацию из США.

Можно ли обжаловать решение USCIS, если вы с ним не согласны?

Если ваше заявление на продление срока пребывания или изменения своего статуса не одобрено, то вам будет направлено письмо, разъясняющее причины отказа. К сожалению, закон не позволяет права апелляции в вышестоящие судебные инстанции. Однако вы можете подать ходатайство на возобновление (открытие вновь) или пересмотр вашего дела. Ходатайство на возобновление вашего дела должно содержать новые факты, подтверждающиеся свидетельскими показаниями и/или документами. Документы направляются в то же самое ведомство, где вам было ранее отказано. Ходатайство на пересмотр вашего дела может быть подано, если ранее принятое решение противоречит закону или правилам USCIS.

Добавить в «Нужное»

Обновление: 26 сентября 2016 г.

У работодателя, нанявшего временного сотрудника, может возникнуть вопрос, как продлить срочный трудовой договор на новый срок. Постараемся разобраться в этой ситуации.

Основания и возможность продления временного договора

В статье 59 ТК РФ закреплены основания заключения срочного трудового договора, которые можно разделить на четыре группы, а именно:

  • трудовые договоры, в которых четко прописан срок окончания договора;
  • если временный работник принимается на период отсутствия постоянного сотрудника;
  • на период осуществления работ организацией или выполнения определенных договором работ;
  • в случае когда срочность обусловлена соглашением сторон.

Теперь разберем все случаи продления и определимся с возможностью продления срочного трудового договора на новый срок. Если срок трудового договора четко ограничен определенной датой, то продление невозможно. В ином случае это может привести к признанию временного договора через суд постоянным.

Существуют случаи, когда сотрудник отсутствует, к примеру, в связи с болезнью, беременностью, отпуском, командировкой и т.д. Согласно статьям 255 и 256 ТК РФ за таким работником по закону сохраняется рабочее место, поэтому работодатель вынужден нанимать временного человека. Но постоянный сотрудник по тем или иным причинам может не выйти в назначенную дату, и наниматель может предложить временному сотруднику продление срока срочного трудового договора.

В случае заключения срочного договора на время выполнения работ, определенных трудовым договором, продление возможно на период выполнения дополнительных работ путем заключения дополнительного соглашения между сторонами. Необходимо помнить о четком определении списка работ, ибо нечеткость в данном моменте может привести к признанию договора бессрочным. Но важно не переусердствовать с продлением договора, гораздо проще будет заключить новый договор на время выполнения новых работ.

В последней группе, когда срочность обусловлена соглашением сторон, чтобы говорить о продлении срока действия срочного трудового договора, необходимо рассматривать каждый случай в отдельности. К примеру, заключение срочного трудового договора с директором фирмы обусловлено его избранием/назначением на должность участниками. Уставом организации срок полномочий руководителя ограничивается согласно ст. 275 ТК РФ, на этот же срок заключается и временный договор. Продлить договор можно в случае продления полномочий директора общим собранием участников.

Есть общее основание продления временного трудового договора. Если на срочный трудовой договор брали женщину, которая впоследствии заявила о своей беременности, то нанимателем договор продлевается на время отпуска по беременности и родам. В соответствии со ст. 261 ТК РФ продление срочного трудового договора с беременной сотрудницей возможно по ее заявлению и на основании справки о беременности. Работодатель в этом случае не бесправен, он имеет право каждые три месяца запрашивать у сотрудницы справки о беременности.

В соответствии со статьей 70 ТК РФ в срок испытания не входят время болезни сотрудника и иные периоды, когда сотрудник отсутствовал. Но это не является основанием продления испытательного срока по трудовому договору, заключенному на время.

Неправильное или многократное продление временного договора может привести к признанию его бессрочным. Такую позицию поддерживает и Верховный суд РФ, примером может служить Определение Верховного Суда РФ от 27.06.2014 № 41-КГ14-10.

Оформление продления срочного договора

После определения основания продления временного договора стоит задуматься, как оформить продление срочного трудового договора. Ведь правильное оформление тоже очень важно.

Прежде всего надо получить согласие временного сотрудника на продление с ним договора. Это можно оформить как заявление от работника либо предложение от нанимателя, под которым работник оставит свое согласие. После этого в соответствии со статьями 58, 67 и 72 Трудового кодекса РФ наниматель должен заключить с временным сотрудником дополнительное соглашение к трудовому договору в письменном виде.

Продление срочного трудового договора на новый срок — это процедура, состоящая из двух шагов:

  1. Подписание соглашения.
  2. Оформление приказа.

Но иногда проще уволить работника и принять снова, так как законодательных оснований продления нет, а судебная практика противоречива.

Продление срочного договора: можно и нельзя

По вопросу, можно ли продлевать срочный трудовой договор, до сих пор нет утвержденного решения. Судебные инстанции руководствуются определением ВС РФ от 27.07.2014 № 41-КГ14-10. В нем сказано, что в Трудовом кодексе нет указания на возможность продления срочного трудового контракта. В этой связи пролонгация такого вида договоров означает автоматическое признание его бессрочным. Исключение составляет профессорско-преподавательский состав вуза — ст. 332 ТК. Если преподаватель уже работает по срочному ТД, таковой не расторгается, а продолжается по соглашению сторон.

Профильный орган для кадровиков — Роструд — тоже не определился в этом вопросе. Рассмотрению, допустимо ли увеличивать срок договора на новый срок, посвящены три информационных письма:

  • от 31.10.2007 № 4413-6;
  • от 08.12.2008 № 2742-6-1;
  • доклад Роструда от 24.10.2018 № б/н.

В первом документе рекомендовано изменять условие о времени действия ТД путем составления допсоглашения к нему. Второй документ констатирует, что правовых оснований для пролонгации срочных ТД нет. В качестве исключений названы беременные женщины и педагоги. В докладе 2018 г. условием пролонгации называют сохранение основания заключения и общий договорной срок не больше 5 лет.

Таким образом, правоприменительная практика такая:

  • по смыслу ст. 58, общая продолжительность не может быть больше 5 лет;
  • наличие законного основания для заключения или пролонгации срочного ТД;
  • соблюдение письменной формы в соответствии со ст. 72 ТК.

Возможные сроки продления

Если по прошествии срока договора ни одна из сторон не требует его расторжения, он автоматически становится бессрочным. Сложности начнутся при неоднократных продлениях. В вопросе, сколько раз можно продлить срочный трудовой договор на непродолжительный период, суды склонны видеть уклонение работодателя от предоставления работнику прав и гарантий. Если суд обнаружит выполнение одной и той же трудовой функции, контракт признают заключенным на неопределенное время.

В настоящее время действует общее правило:

  • если время действия срочного трудового договора (СТД) меньше пяти лет, его продлевают. Общий срок продления не превышает 5 лет;
  • основание для заключения СТД не меняется.

В некоторых случаях предпочтительнее использовать не подписание допсоглашения, а расторжение предыдущего СТД и заключение нового, если есть соответствующие основания.

Алгоритм действий

Если необходимо продлить СТД и избежать споров в суде, проверьте правильность его заключения. Обратите внимание на выполнение следующих условий:

  • обстоятельства заключения соответствуют ст. 59 ТК (другим законам);
  • основания предусмотрены в ст. 58 ТК.

Правильно оформленное допсоглашение — гарантия того, что его не оспорят. Напомним, как составить дополнительное соглашение о продлении срочного трудового договора в организации:

  1. Оформляется до окончания СТД.
  2. Необходимо получить согласие работника на перенос срока окончания контракта. Это или его заявление, или письменное предложение работодателя с обязательной подписью сотрудника.
  3. Заключается письменное соглашение о продлении основного контракта.

На основании допсоглашения издается приказ об увеличении продолжительности СТД с работником.

Обязательные документы

Кадровой службе важно знать, какие документы нужны, чтобы оформить продление срочного договора дополнительным соглашением без увольнения, — так, чтобы это решение не было оспорено ГИТ:

  • заявление работника или предложение работодателя с указанием причины пролонгации;
  • подписание дополнительного соглашения о продлении СТД;
  • издание приказа.

Обязательное условие для пролонгации — до окончания действия СТД. Если трудовой контракт окончится, его продлить невозможно.

Особенности пролонгации в различных случаях

Законодательством регламентировано продление СТД отдельным категориям работающих.

Беременные

Сотрудница, работающая по СТД, принесла справку о беременности и заявление о продлении трудового соглашения. Время, на которое продлевается договор, обусловлено прекращением беременности. Увольнение оформляется после рождения ребенка. Дата расторжения СТД — завершение отпуска по беременности и родам, указана в медицинской справке. Работодатель вправе до рождения ребенка каждые три месяца требовать документ, подтверждающий беременность. По окончании беременности по другим причинам сотрудницу можно уволить в течение недели после того, как кадры или наниматель узнали о факте прекращения беременности.

Руководители

Временные трудовые соглашения заключают с руководителями предприятий. Основанием того, как продлить срочный трудовой договор на новый срок без увольнения гендиректора, является решение общего собрания. Если избирается тот же самый человек, в протоколе отдельными пунктами отражается прекращение полномочий и переизбрание на следующий срок. Пролонгация СТД здесь не рассматривается — прежний договор расторгается и заключается новый. В сведения о трудовой деятельности заносится информация об увольнении и приеме на работу.

Спортсмены

Когда спортсмена переводят на временную работу в другую организацию, с ним заключается временный ТД — не дольше 1 года. В то же время ТД с первым работодателем является действующим. Если по окончанию срочного контракта никто не заявляет об окончании, первоначальный ТД прерывается, а временный продлевается. Возможны 2 варианта:

  • пролонгация на срок, установленный соглашением сторон;
  • при отсутствии договоренности — на неопределенное время.

Преподаватели

С работниками научно-педагогического состава, по конкурсу замещающими должность, которую они занимали ранее по временному контракту, новый ТД разрешено не заключать — ст. 332 ТК. Его срок действия изменяется по письменному соглашению:

  • продолжительностью не дольше 5 лет;
  • неопределенный.

Во всех остальных случаях ответ на вопрос, можно ли продлить срочный договор без увольнения работника, отрицательный. Продление СТД будет являться основанием для признания его бессрочным.

В общем случае трудовой договор с работниками заключается на неопределенный срок. Однако в тех случаях, когда в силу характера предстоящей работы или условий ее выполнения трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок, заключается срочный трудовой договор на период не более 5 лет (ст. 58 ТК РФ). Такой договор заключается, например, на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы, на время выполнения временных (до 2 месяцев) работ, для выполнения сезонных работ и т.д. (ч. 1 ст. 59 ТК РФ).

Кроме того, срочный трудовой договор в отдельных случаях может заключаться по соглашению сторон независимо от характера предстоящей работы и условий ее выполнения. Например, с лицами, которые поступают на работу на малые предприятия, численность работников на которых не превышает 35 человек (в розничной торговле и бытовом обслуживании – 20 человек), с пенсионерами по возрасту, с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, с лицами, которые получают образование по очной форме, и т.д. (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

Продляем срочный трудовой договор

ТК РФ не запрещает продлевать срок действия срочного трудового договора. Однако нужно понимать, что если суммарный срок действия срочного трудового договора с учетом продления превысит 5 лет, есть риск признания такого договора заключенным на неопределенный срок. Аналогичный риск возникает, когда работодатель не продляет срок действия срочного трудового договора, а неоднократно перезаключает новый срочный трудовой договор после окончания предыдущего договора (п. 14 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2).

В общем случае продление срочного трудового договора или перезаключение нового – результат соглашения работодателя и работника. Однако в некоторых случаях продление срочного трудового договора – обязанность работодателя.

Так, например, если срочный трудовой договор истекает в период беременности женщины, то работодатель на основании заявления работницы и медсправки обязан продлить срок действия трудового договора до окончания беременности, а при предоставлении отпуска по беременности и родам – до окончания такого отпуска (ч. 2 ст. 261 ТК РФ). Хотя если беременная женщина исполняет обязанности отсутствующего работника, уволить ее по окончании срока договора можно будет, если работодатель не может перевести ее на другую имеющуюся у него работу (ч. 3 ст. 261 ТК РФ).

Приказ о продлении трудового договора: образец

Приказ о продлении срочного трудового договора составляется в произвольной форме. В нем указывается основание продления трудового договора, Ф.И.О. соответствующего работника, а также срок, на который договор продлевается. С приказом о продлении договора работника необходимо ознакомить под роспись. Приказ будет являться основанием для заключения с работником дополнительного соглашения к трудовому договору, которое предусматривает продление срока его действия.

Приведем для приказа о продлении срочного трудового договора образец его заполнения для случая, когда договор продлевается в связи с беременностью работницы.