Услуги генподряда в строительстве процент

Во многих производственных отраслях и в строительстве применение договора субподряда широко распространено ввиду большого многообразия видов выполняемых работ.

Файлы в .DOC:Бланк договора субподрядаОбразец договора субподряда

Виды субподрядных работ

Специализированные организации выполняют множество видов работ по договорам субподряда, например:

  • кровельные, отделочные и теплоизоляционные работы;
  • спецработы по электромонтажу, сантехнике;
  • установка слаботочных и сигнализационных систем на строительных объектах.

Это лишь малая часть перечня работ, по которым генеральный подрядчик обычно привлекает субподрядные фирмы.

Современное сооружение и жилое здание – это высокотехнологичная конструкция с множеством инженерных систем жизнеобеспечения. Как правило, генподрядчик возводит каркас здания, а для производства сопутствующих работ по прокладке всевозможных коммуникаций приглашает специализированные фирмы, с которыми заключает контракты по субподряду.

Условия для заключения договора субподряда

Если в контракте не оговорен запрет заказчика на приглашение сторонних организаций, то подрядчик имеет право по своему усмотрению пригласить на объект другие компании. Причем он не обязан сообщать инвестору (заказчику) о своем намерении использовать для производства части работ привлеченных специалистов, так как в конечном итоге именно генеральный подрядчик отвечает за все предъявленные к сдаче работы.

Эти вопросы решаются индивидуально сторонами сделки до подписания подрядного договора.

Закон не ограничивает право заказчика на запрет привлечения третьих лиц для производства работ. В этом случае соглашение должно содержать соответствующий пункт.

Приглашение субподрядчиков становится немаловажным фактором экономии времени, так как на объекте в таком случае будут одновременно задействованы специалисты различных профилей, а работы будут идти параллельно по нескольким направлениям в одно и то же время.

Привлечение нескольких субподрядных фирм позволяет разделить сложный производственный процесс на ряд процессов, исполнение которых поручено конкретным субподрядчикам, а общий контроль осуществляет генподрядчик.

Важность правильного составления договора

Производственные задачи для сторонних специалистов должны быть конкретизированы в договорах субподряда как по видам работ, так по объемам и времени исполнения.

Подробное описание условий сделки поможет в дальнейшем избежать необоснованных претензий при срыве сроков производства работ или их ненадлежащем качестве.

Разрыв отношений по причине недисциплинированности или низкой квалификации рабочих субподрядной организации приводит к значительным потерям времени и других ресурсов, затягивает сроки сдачи объекта в эксплуатацию, что в конечном итоге увеличивает его сметную стоимость. Возможно, для возмещения убытков генподрядчику придется обратиться в суд.

Право обращения в суд будет зависеть от того, насколько точно будут регламентированы в договоре правоотношения сторон.

Последовательность процесса оформления сделки

Договор субподряда заключается в письменной форме на основании условий договора генерального подряда. Как следствие, договор субподряда должен содержать в себе ссылки на основной договор.

Заключение договоров, оформленных в соответствии с требованиями закона, желательно даже по небольшим объемам работ, так как предоставляет права и защищает законные интересы каждой стороны сделки.

Все ранее достигнутые устные договоренности должны найти отражение в документе. В противном случае при рассмотрении конфликтных ситуаций в суде во внимание они приняты не будут.

После подписания руководителями и заверения печатями организаций контракт приобретает юридическую силу, если в самом договоре стороны не обговорили иное.

Предметом договора являются работы по конкретному объекту. Точное указание объемов работ, требований к их качеству и времени исполнения в документе необходимо.

Соответственно, конкретизируются и сметная стоимость специальных видов работ, последовательность и форма оплаты. Штрафные санкции, указанные в тексте контракта, дисциплинируют субподрядчиков.

Особенности заключения договоров по проектно-изыскательским работам

Речь идет в первую очередь об инженерно-геологических изысканиях участка строительства. Проводится изучение несущей способности грунтов, гидрологический режим района. Данные по этим изысканиям лягут в основу обоснования целесообразности строительства в данном месте. Затем проводятся геодезические работы с натурной привязкой будущего здания на местности.

Вышеперечисленные работы и процесс проектирования связаны с разработкой большого количества документации, что определяет специфику заключения договоров в этой области.

Главную роль при этом приобретает качество и высокий научный уровень проекта, его специализация по разделам. Проектировщики по архитектурно-строительной и конструктивной частям, по электрике, водоснабжению и канализации, слаботочке и другим разделам должны свести разработанную ими документацию в единый проект.

Деталировка и согласование между собой различных разделов проекта обеспечат строительство объекта без возникновения несоответствий.

Текст договора субподряда может включать в себя как условия, предусмотренные типовыми договорами, так и условия, которые были установлены участниками сделки в процессе переговоров. Какими бы ни были договоренности сторон, договор субподряда должен содержать обязательные для контрактов этого типа условия:

  1. предмет договора;
  2. названия организаций генподрядчика и субподрядчика;
  3. права и обязательства каждой из сторон, ответственность в случае неисполнения;
  4. описание видов субподрядных работ и их объемы;
  5. порядок и методы определения объемов выполненных работ и критерии их качественной оценки;
  6. сроки сдачи работ по захваткам (осям, корпусам и т.д.) и по объекту целиком;
  7. санкции за задержку сроков производства работ и пеня за нарушение договорных сроков;
  8. сметная стоимость по каждому виду работ.

Стороны договора

Генподрядчик отвечает за соответствие всех выполняемых на объекте работ проекту и за их качество. То есть за работу субподрядчика ответственность перед заказчиком (инвестором) будет нести генподрядчик.

Выбор привлекаемых по субподряду организаций таким образом также ложится на плечи генподрядчика.

Как правило, в роли субподрядчика выступает специализированная организация, деятельность которой связана с оказанием узкопрофильных услуг.

Законодательство не устанавливает ограничений по статусу субподрядчика. То есть в качестве субподрядчика к работам могут быть привлечены как юрлицо, так и индивидуальный предприниматель.

Сроки выполнения и сдачи специальных видов работ

Этот раздел в договоре субподряда играет существенную роль, так как задержки по одному виду работ становятся причиной цепной реакции отставания по последующим этапам работы и сопутствующим работам.

Причины отставания от графика могут быть различными. Это и вина заказчика в задержках финансирования, и необеспечение генподрядчиком фронта работ, и халатность субподрядчика.

В любом случае эти негативные факторы приводят к удорожанию стоимости строительства. Поэтому в контракте субподряда следует предусмотреть поэтапные сроки сдачи работ, если этого требует характер выполняемых работ.

Цена договора

Определение стоимости субподрядных работ базируется на следующих показателях:

  • расценки за единицу объема выполненных работ;
  • временные трудозатраты в человеко-часах (ч/днях);
  • затраты на эксплуатацию машин и механизмов в машино-часах (маш/днях).

В обоснование стоимости субподрядных работ к договору должны быть приложены сметы с указанием налоговых отчислений.

Приемка выполненных работ

Приемка работ выполняется заказчиком по представлению генподрядчика. В случае несоответствия проекту или низкого качества работ составляется промежуточный акт приемки с приложением дефектной ведомости и указанием сроков исправления недостатков.

Если состояние каких-либо конструктивных элементов вызывает сомнение у заказчика, проводятся лабораторные испытания для определения прочностных и качественных характеристик. После устранения брака и недоделок проводится повторная приемка.

Оформленный и подписанный всеми сторонами договора акт служит основанием для завершения сделки и окончательного расчета с субподрядчиком.

Услуги генподряда (Генподрядный процент) — услуги, которые оказывает генеральный подрядчик субподрядчику, в связи с организацией и обслуживанием строительства.

Услуги генподряда (Генподрядный процент) — это услуги, которые оказывает генеральный подрядчик субподрядчику, в связи с организацией и обслуживанием строительства. Обычно условие об услугах генподряда включается по инициативе генподрядчика в договор с субподрядчиком. Такие услуги обычно составляют определенный процент от объемов работ, которые выполняет субподрядчик по договору (обычно, порядка 5 – 10%).

Для генподрядчика это доходы, а для субподрядчика расходы.

В результате выполнения договора строительного подряда между генподрядчиком и субподрядчиком возникают две встречные задолженности:

— генподрядчика перед субподрядчиком за выполненные субподрядчиком работы;

— субподрядчика перед генподрядчиком за оказанные услуги генподряда.

Обычно, задолженность по услугам генподряда зачитывают в счет задолженности перед субподрядчиком и генподрядчик оплачивает генподрядчику разницу между этими суммами.

Услуги генподряда появились во времена СССР, когда по действовавшим в то время нормативным документам Генподрядчик передавал субподрядчику часть объемов работ, включая и часть стоимости компенсации (от застройщика) расходов на содержание строительной площадки, которую он нес. Но субподрядчик эти расходы не нес, так как стройплощадку получал генподрядчик от застройщика и это были его расходы. Поэтому была выработана схема компенсации этих затрат субподрядчиком генподрядчику через услуги генподряда, которые были по сути компенсацией этих расходов.

В наше время, услуги генподрядчика берутся без этого экономического основания. На практике с услугами генподряда может возникать проблема, так как по сути никакие услуги не оказываются. Отсюда могут возникать как правовые споры по поводу оплаты таких услуг, так и претензии налоговиков к таким расходам для субподрядчика.

Рубрики:

Строительство, Недвижимость

Советуем прочитать

Генеральный подрядчик — так называется подрядчик, заключивший договор с Заказчиком, который привлекает для работ других подрядчиков (субподрядчики)

Налоговый контроль — деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов, плательщиками страховых взносов законодательства о налогах и сборах.

Общие положения

Согласно п. 3 главы 1 Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совмина от 15.09.1998 № 1450, в редакции от 22.05.2017 № 377 (далее – Правила № 1450):

  • генеральный подрядчик – подрядчик, привлекающий по договорам для выполнения отдельных своих обязательств других лиц (далее – генподрядчик);
  • субподрядчик – лицо, заключившее с генподрядчиком договор о выполнении отдельных видов строительных работ;
  • услуги генподрядчика – это деятельность генподрядчика по подготовке и организации работ на строительной площадке, результатами которой пользуются все участники строительства.

В соответствии с п. 10 Правил № 1450 одним из существенных условий договора строительного подряда является указание в договоре на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков. Следовательно, подрядчик вправе привлекать для выполнения отдельных видов строительных работ субподрядчиков, если условиями договора строительного подряда не предусмотрена обязанность подрядчика производить работы собственными силами. При этом подрядчик вправе заключать договор с третьими лицами для выполнения отдельных видов строительных работ, если из договора строительного подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренные в договоре строительные работы лично, только с письменного согласия заказчика (п. 29 Правил № 1450).
В этом случае подрядчик выступает в роли генподрядчика и согласно п. 30 Правил № 1450 наряду с основными обязанностями, предусмотренными в п. 26 Правил № 1450:

  • организует и координирует работу субподрядчиков;
  • составляет совместно с заказчиком и субподрядчиками и утверждает графики строительства (производства работ), а также иную обязательную для всех участников строительства документацию по организации строительства и производства работ;
  • принимает от субподрядчиков совместно с заказчиком выполненные строительные работы по акту установленной формы и оплачивает эти работы в порядке, определенном договором субподряда.

При этом генподрядчик несет ответственность перед заказчиком за выполнение всех видов строительных работ, производимых им и его субподрядчиками, а перед субподрядчиками – за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору строительного подряда между генподрядчиком и заказчиком. В рамках договора субподряда выполнение обязанностей заказчика по работам, на которые генподрядчиком заключен договор субподряда, возлагается на генподрядчика, а обязанностей подрядчика – на субподрядчика.

Договор субподряда заключается в порядке и в соответствии с требованиями, установленными Правилами № 1450. Кроме того, этим договором субподряда определяются:

  • перечень услуг, оказываемых генподрядчиком;
  • размер и порядок оплаты субподрядчиком этих услуг.

Размер платы генподрядчику за оказываемые им услуги определяется соглашением сторон.

Отношения между генподрядчиком и субподрядчиками в части представления генподрядчиком услуг осуществляются в соответствии с Методическими указаниями по порядку определения затрат на оказание услуг генподрядными организациями субподрядным организациям, утвержденными приказом Минстройархитектуры от 13.11.2009 № 371 (далее – Методические указания № 371), которые разрабатывались для урегулирования взаимоотношений генподрядчика и субподрядчиков при строительстве объектов, сметная стоимость которых определена в ценах на 1 января 2006 г.

Методическими указаниями № 371 предусмотрен примерный перечень услуг, оказываемых генподрядчиком другим участникам строительства, к которым относятся:

  • обеспечение технической документацией;
  • приемка и сдача заказчику выполненных субподрядчиком работ;
  • решение вопросов материально-технического снабжения;
  • осуществление пожарно-сторожевой охраны;
  • выполнение мероприятий по технике безопасности и охране труда;
  • обеспечение субподрядчиков временными зданиями и сооружениями;
  • благоустройство строительной площадки;
  • частичное использование подъемных и иных строительных механизмов генподрядчика;
  • оказание бытовых, медицинских и других услуг работникам на строительной площадке.

Конкретный перечень услуг, оказываемых генподрядчиком субподрядчикам при строительстве объектов, сметная документация на строительство которых разработана как с применением ресурсно-сметных норм (далее – РСН), так и с применением нормативов расхода ресурсов в натуральном выражении (далее – НРР) определяется сторонами в зависимости от условий строительства и оговаривается в договоре субподряда.

Порядок определения затрат на оказание услуг генподрядчика по объектам, сметная стоимость которых определена на основании РСН

Затраты на оказание услуг генподрядчика по объектам, сметная стоимость которых определена на основании РСН, представляют собой часть накладных расходов субподрядчиков, которые служат для возмещения затрат генподрядчика по оказанию им услуг и возмещаются ему путем перераспределения в пределах общей суммы накладных расходов по объекту, оплачиваемых заказчиком на основании представленных генподрядчиком актов выполненных работ.

Общие предельные затраты генподрядчика на оказание услуг субподрядчику определяются в процентах от суммы накладных расходов субподрядчика и составляют 15,3 %.

Затраты генподрядчика в размере 15,3 % по услугам, оказываемым субподрядчикам, включают в себя в т.ч.:

  • обеспечение технической документацией, координацию работ, выполняемых субподрядчиком, приемку от субподрядчика и сдачу заказчику выполненных субподрядчиком работ – 1,85 %;
  • решение вопросов материально-технического снабжения – 2,05 %;
  • мероприятия по технике безопасности и охране труда – 3,0 %;
  • обеспечение санитарно-гигиеническими и бытовыми условиями – 1,5 %;
  • осуществление пожарно-сторожевой охраны – 2,44 %;
  • благоустройство строительной площадки и подготовку объекта к сдаче – 1,89 %;
  • обеспечение временными зданиями и сооружениями – 2,0 %;
  • частичное использование подъемных механизмов и иных строительных машин и механизмов генподрядчика (за исключением случаев их использования на условиях аренды) – 0,57 %.

Установленный предельный норматив расходов генподрядчика на оказание услуг субподрядчику в размере 15,3 % применяется в случае оказания полного набора услуг, предусмотренного п. 2.2 Методических указаний № 371.

В случае если отдельные из перечисленных услуг не оказываются, затраты на их оказание исключаются из суммарного размера расходов генподрядчика.

Размер расходов генподрядчика на оказание субподрядчику услуг, по которым п. 2.2 Методических указаний № 371 не установлены нормативы, определяется сторонами исходя из требований законодательства по взаимной договоренности на основании экономически обоснованных расчетов.

Размер генеральных услуг, по которым п. 2.2 Методических указаний № 371 установлены нормативы, также может быть определен по взаимной договоренности при заключении договора с субподрядчиком на основании данных генподрядчика о фактических затратах на оказание соответствующих услуг. При этом фактические затраты также должны быть обоснованы экономическими расчетами.

Таким образом, генеральные услуги в размере более 15,3 % могут быть согласованы с субподрядчиком при условии обязательного представления генподрядчиком экономических расчетов фактических затрат на оказание им услуг.

Стоимость услуг генподрядчика включается им в объем строительных работ, выполненных собственными силами. Соответственно, субподрядчик стоимость услуг генподрядчика исключает из объема строительных работ, выполненных им собственными силами.

Налогообложение услуг генподрядчика производится в общеустановленном порядке.

При расчетах за выполненные строительные работы стоимость услуг генподрядчика в соответствующей строке акта выполненных работ субподрядчика отражается со знаком «–», а в акте выполненных работ собственными силами генподрядчика – со знаком «+».

Порядок определения затрат на оказание услуг генподрядчика по объектам, сметная стоимость которых определена на основании НРР

По объектам строительства, сметная стоимость которых определена на основании НРР, цена подрядных работ между генподрядчиком и субподрядчиками определяется в соответствии с Положением о порядке формирования неизменной договорной (контрактной) цены на строительство объектов, утвержденным постановлением Совмина от 18.11.2011 № 1553 (в редакции от 03.06.2016 № 434), и предусматривается в договоре субподряда.

Порядок определения затрат на оказание услуг генподрядчиком субподрядчику при строительстве объектов, сметная документация по которым составлена на основании НРР, разъяснен письмом Минстройархитектуры от 06.07.2012 № 04-2-04/5134. Так, письмом установлено, что определение затрат на оказание услуг генподрядчика по объектам строительства, сметная стоимость которых определена на основании НРР, следует производить в соответствии с главой 2 «Порядок определения затрат на оказание услуг генерального подрядчика» Методических указаний № 371.

На основании п. 12 Правил № 1450 в договоре субподряда возможно предусмотреть перечень услуг генподрядчика и порядок определения их стоимости. При этом действующими нормативными правовыми актами не регламентировано составление каких-то отдельных документов, подтверждающих объем и стоимость оказанных услуг.

Так как услуги генподрядчика при строительстве объектов на основании сметной документации, составленной с применением НРР, в актах выполненных работ не отражаются и оплачиваются за счет собственных средств субподрядчика, размер их суммы не влияет на стоимость строительства объекта, решение о способе формирования стоимости услуг генподрядчика принимается соглашением сторон и устанавливается в договоре субподряда.

В соответствии с Перечнем видов работ и услуг, относящихся к строительной деятельности, утвержденным постановлением Минстройархитектуры от 10.05.2011 № 17, услуги генподрядчика не относятся к строительной деятельности. Следовательно, использовать для оформления выручки от реализации услуг генподрядчика акты выполненных работ по формам, утверждаемым Минстройархитектуры, нельзя.

Однако согласно ст. 10 Закона от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности» (в редакции от 04.06.2015 № 268-З) каждая хозяйственная операция подлежит оформлению первичным учетным документом. Законом также установлен перечень обязательных реквизитов, которые должен содержать первичный учетный документ.
При этом организация вправе самостоятельно утверждать для применения формы первичных учетных документов независимо от наличия форм таких документов, утвержденных республиканскими органами государственного управления.

В связи с этим договором субподряда необходимо предусмотреть:

  • порядок определения стоимости услуг генподрядчика по перечню конкретных услуг, например, путем калькулирования затрат;
  • форму акта приемки-передачи оказанных услуг, утвержденную в установленном порядке генподрядчиком.

По мнению автора, перечень оказываемых генподрядчиком субподрядчику услуг, калькуляция по определению их стоимости и форма акта приемки-передачи оказанных услуг во избежание разногласий должны прилагаться к договору субподряда.

Сумма услуг генподрядчика не освобождается от НДС независимо от того, освобождаются строительные и иные работы по объекту от НДС или нет, и их стоимость не отражается в статистической отчетности формы 12-ис (строительство) «Отчет о выполнении подрядных работ» в составе стоимости выполненных генподрядчиком работ.

Валентина Радионова, инженер-строитель

Заказчики часто задерживают оплату работ, даже если не имеют претензий к их качеству. Как подрядчику эффективно взыскать долг – в статье.

Принятие заказчиком результата выполненных работ не является гарантией их оплаты. Часто заказчик, используя различные основания, пытается возражать против обоснованных требований подрядчика. Рассмотрим, с какими трудностями можно столкнуться при взыскании долга и что необходимо учитывать подрядчику, чтобы успешно отстоять свои интересы.

Основанием для возникновения у заказчика обязательств по оплате выполненных работ является сдача подрядчиком и принятие заказчиком результата работ. Следовательно, подрядчик должен доказать следующие обстоятельства: (постановления АС Дальневосточного округа от 14.04.2017 по делу № А80-291/2016, АС Северо-Западного округа от 07.05.2018 по делу № А56-19025/2017)

1) выполнение работ и принятие их результата заказчиком;

2) объем и стоимость выполненных работ;

3) наличие между сторонами заключенного договора подряда.

Отсутствие заключенного договора подряда не препятствует взысканию долга за выполненные работы

Доказывание факта выполнения и объема работ. Выполнение работ в определенном объеме и стоимости, а также принятие их результата по общему правилу подтверждаются подписанными сторонами актами выполненных работ. Зачастую это акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3. (постановление АС Западно-Сибирского округа от 26.07.2018 по делу № А81-8299/2017)

До недавнего времени широко применялась позиция Верховного суда о том, что факт сдачи подрядчиком результата выполненных работ в определенном объеме подтверждается только актом сдачи-приемки выполненных работ. (определение ВС от 09.02.2015 по делу № А07-15407/2013) Однако позднее Верховный суд изменил позицию и указал, что данный факт может подтверждаться и иными доказательствами. Коллегия по экономическим спорам указала, что акты выполненных работ хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Закон не предусматривает, что факт выполнения работ подрядчиком доказывается только актами выполненных работ. (определение ВС от 30.07.2015 по делу № А40-46471/2014)

Наличие заключенного сторонами договора подряда. Отсутствие заключенного между сторонами подрядных отношений договора либо признание такого договора недействительным не препятствует взысканию образовавшейся задолженности (исключение составляют работы, выполненные по государственному (муниципальному) контракту). Судебная практика показывает, что если результат выполненных работ принят заказчиком или представляет для него потребительскую ценность, то даже если работы выполнены в рамках недействительного или незаключенного договора, они подлежат оплате.

Для этого подрядчику необходимо подтвердить следующие обстоятельства:

— совершение действий по вручению результата работ заказчику;

— принятие заказчиком работ в определенном объеме и стоимости;

— наличие потребительской ценности результат выполненных работ для заказчика.

Исходя из этого, подрядчику необходимо представить в суд доказательства уведомления заказчика о завершении работ и готовности к приемке их результата, а также направления заказчику актов выполненных работ.

Пример 1. Подрядчик обратился с иском к заказчикам о солидарном взыскании денежных средств за строительство подземной части жилого дома.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что договор строительного подряда с ответчиками либо одним из них не заключался. Существенные условия договора, в том числе о предмете, сроке производства работ, стороны не согласовали, акты о приемке выполненных работ не подписывали. Без согласования существенных условий договора подряда фактически истец выполнил работы на свой страх и риск.

С такими выводами не согласился Верховный суд. Он указал, что отсутствие договора на выполнение строительно-монтажных работ, заключенного в требуемой законом форме, не освобождает заказчика от оплаты фактически выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ, имеющих для последнего потребительскую ценность.

Помимо этого, Экономколлегия указала, что в отсутствие договора факт выполнения работ может подтверждаться различными доказательствами. В частности, исполнительной документацией, а также актами освидетельствования скрытых работ и актами приемки ответственных конструкций (систем). (определение ВС от 31.01.2019 по делу № А40-185188/2017)

Пример 2. Подрядчик обратился в суд с иском к заказчику о взыскании долга. Суд счел, что договор подряда является крупной сделкой. Поскольку доказательств наличия согласия собственника имущества заказчика на совершение сделки не предоставлено, договор субподряда является ничтожным в силу ст. 168 ГК.

В то же время суд установил, что подрядчик выполнил для заказчика строительные работы, что подтверждается двусторонними актами сдачи-приемки работ формы КС-2. Поскольку заказчик свои обязательства по оплате выполненных и принятых работ не исполнил, суд удовлетворил требование подрядчика о взыскании долга. (постановление ФАС Московского округа от 14.07.2010 по делу № А40-52021/08-100-428)

Пример 3. Суды установили, что договоры подряда являются в силу ст. 168 ГК ничтожными. Вместе с тем, ничтожность сделок не влечет освобождение заказчика от обязательств по оплате выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ. Оценив представленные в дело документы, в том числе заключение эксперта, суды признали доказанными факт выполнения подрядчиком работ по указанным договорам, заинтересованность заказчика в использовании работ и отсутствие возражений с его стороны по их качеству. (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.04.2013 по делу № А79-14020/2011)

Если договор подряда признан незаключенным, а подрядчик не представил доказательств выполнения работ в определенных объемах и совершения попыток вручения результата работ заказчику, он не может рассчитывать на удовлетворение судом требований о взыскании задолженности, даже если заказчик использует результат выполненных работ.

Пример из практики. Подрядчик обратился в суд с иском к заказчику о взыскании задолженности за выполненные работы по договору генерального подряда на строительство.

Суды пришли к выводу, что истец не представил надлежащие доказательства, подтверждающие факт заключения договора и выполнения работ, в связи с чем в удовлетворении исковых требований отказали. При этом суды указали, что факт эксплуатации объекта строительства не может однозначно подтверждать факт выполнения работ, их объем и стоимость. (определение ВАС от 28.08.2009 по делу № А81-3511/2008)

Следует учитывать, что требования о взыскании задолженности по незаключенному либо недействительному договору нужно формулировать как договорные, а не кондикционные, поскольку сдача результата работ и его принятие заказчиком означает заключение сторонами соглашения. Обязательства из такого соглашения равнозначны обязательствам из исполненного договора подряда. В этом случае между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательства по оплате их результата и гарантии их качества, так же, как если бы стороны изначально заключили договор подряда. (определение ВС от 31.01.2019 по делу № А40-185188/2017)

Некачественное выполнение работ. Типичное основание, на которое ссылается заказчик, – работы выполнены некачественно. Некачественные работы могут иметь два вида недостатков, которым соответствуют свои правовые последствия:

1) существенные и неустранимые недостатки, которые не позволяют использовать результат работ в целях, указанных в договоре – дают заказчику право отказаться от исполнения договора и оплаты выполненных работ; (постановления АС Северо-Кавказского округа от 06.05.2016 по делу № А32-22219/2013, АС Западно-Сибирского округа от 20.07.2015 по делу № А70-7106/2014)

2) устранимые недостатки – заказчик вправе требовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков, либо соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков. Зачастую суд самостоятельно снижает стоимость выполненных работ на основании ст. 723 ГК на стоимость устранения выявленных недостатков. (постановление АС Поволжского округа от 05.12.2014 по делу № А55-5955/2014)

Заказчик вправе представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту, и обязан оплатить только те работы, качество которых соответствует договору (п. 12 и 13 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51).

Нарушение срока выполнения работ — не основание для отказа в их оплате

Основывая свои возражения на некачественности выполненных работ, заказчик должен доказать, что работы выполнены с отступлением от условий договора и носят существенный и неустранимый характер, либо их невозможно использовать по назначению. (постановления АС Дальневосточного округа от 18.09.2017 по делу № А51-3429/2016, АС Волго-Вятского округа от 04.06.2015 по делу № А28-11897/2014) Зачастую вопрос отнесения недостатков к той или иной категории требует специальных знаний, что приводит к назначению судебной экспертизы. (постановление АС Московского округа от 14.08.2018 по делу № А40-19651/2016)

Нарушение срока выполнения работ. Заказчики нередко ссылаются на нарушение подрядчиком срока выполнения работ в качестве основания для освобождения от обязательств по их оплате. (постановление АС Дальневосточного округа от 16.01.2018 по делу № А04-1087/2017) В таких случаях заказчики часто прибегают к расторжению договора. Однако суды указывают, что нарушение срока выполнения работ не является основанием для отказа в оплате выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ, даже если заказчик отказался от договора.

Пример 1. Подрядчик обратился в суд с иском к госзаказчику о взыскании долга по оплате выполненных по контракту работ.

Суд первой инстанции исходил из того, что подрядчик выполнил спорные работы, приемку работ заказчик произвел без возражений, в связи с чем обязан принятые работы оплатить.

Апелляция согласилась с выводами первой инстанции. Подписав без возражений акты выполненных работ и справки об их стоимости, ответчик, заявляя о ненадлежащем качестве работ, должен данное обстоятельство доказать. Такие доказательства ответчик не представил, а нарушение подрядчиком срока выполнения работ и отказ заказчика от исполнения контракта не являются основанием для отказа в оплате работ. Кассация не нашла оснований для отмены обжалуемых судебных актов. (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 12.03.2018 по делу № А58-2277/2017)

Пример 2. Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании задолженности. Исследовав договор подряда, подписанные сторонами акт приемки выполненных работ и справку о стоимости выполненных работ, суды пришли к выводу о доказанности факта выполнения работ, передачи результата работ заказчику и возникновения у последнего обязанности по их оплате. Суды отклонили ссылку заказчика на нарушение подрядчиком сроков выполнения работ, поскольку просрочка выполнения работ не является основанием для их неоплаты. (постановление АС Уральского округа от 18.04.2016 по делу № А47-1799/2015)

Неполучение генподрядчиком средств от заказчика. Генподрядчик часто не оплачивает выполненные субподрядчиком работы, поскольку не получил денежные средства от заказчика по договору генподряда. Такая практика незаконна. (п. 9 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51, постановление АС Поволжского округа от 30.11.2015 по делу № А57-23781/2014)

Вместе с тем исполнение обязанностей по договору может быть обусловлено наступлением тех или иных обстоятельств, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон. (п. 1 ст. 314, ст. 327.1 ГК) То есть обязательство по оплате выполненных подрядчиком работ может быть обусловлено исполнением аналогичного или иного обязательства третьими лицами. (Обзор судебной практики ВС № 2 (2017)) В таких случаях в договоре подряда важно прямо предусмотреть, что выполненные работы оплачиваются в течение определенного периода после наступления конкретного обстоятельства (например, получение генподрядчиком оплаты от заказчика, поступление бюджетных средств и т.п.).

Примеры из практики. По условиям госконтракта заказчик оплачивает представленные исполнителем счета после поступления бюджетных денежных средств от государственного заказчика в течение 5 банковских дней. Суды пришли к выводу, что такое условие само по себе не противоречит российскому законодательству. (постановление АС Северо-Западного округа от 24.05.2017 по делу № А56-56427/2016)

Подрядчик обратился в суд с требованием о взыскании договорной неустойки за несвоевременную оплату заказчиком выполненных работ.

Суд выяснил, что по условиям договора заказчика обязан оплатить работы в течение 10 дней с момента поступления средств от инвестора. При этом заказчик освобождается от ответственности за нарушение сроков оплаты в случае не поступления таких средств. По мнению суда, условие договора о привязке срока оплаты работ к моменту оплаты от третьего лица не противоречит нормам гражданского законодательства. Поскольку заказчик оплатил работы через 7 дней после поступления средств от инвестора, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания с него неустойки. (постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.06.2017 по делу № А67-6281/2016)

Нарушение гарантийных обязательств. Зачастую заказчик в целях обеспечения исполнения обязательств подрядчика устанавливает требование о получении банковской гарантии. В свою очередь, получение банковской гарантии обуславливает срок исполнения обязательств заказчика по оплате выполненных работ.

В деле № А11-352/2015 Верховный суд со ссылкой на принцип свободы договора и диспозитивность положений ст. 711 ГК указал на правомерность практики связывания срока оплаты работ с моментом предоставления подрядчиком банковской гарантии на случай неисполнения гарантийных обязательств.

Экономколлегия исходила из защиты интересов заказчика и указала следующее. Результат работ должен соответствовать условиям договора (быть качественным) в течение гарантийного срока, в период которого заказчик вправе предъявлять требования, связанные с недостатками работ. Зачастую договорные условия устанавливают, что при неустранении недостатков подрядчиком заказчик вправе устранить их самостоятельно или с привлечением иных подрядных организаций и затем отнести возникшие расходы на подрядчика. При невозмещении подрядчиком таких расходов требования заказчика подлежат удовлетворению за счет банковской гарантии.

Следовательно, имущественный интерес заказчика, настаивающего на проведении расчетов после предоставления банковской гарантии, заключается в использовании не противоречащего закону способа минимизации собственных предпринимательских рисков, связанных с устранением выявленных в течение гарантийного срока недостатков, путем закрепления возможности получить исполнение от банка-гаранта максимально быстро, не опасаясь возражений подрядчика о доброкачественности работ.

Подрядчик же имеет право выбора момента оплаты: исполнить обязательство по предоставлению банковской гарантии либо дождаться истечения гарантийного срока (момента отпадения оснований выдачи банковской гарантии).

Также Верховный суд указал, что если срок исполнения заказчиком обязательства по оплате работ определяется указанием на действия подрядчика по предоставлению банковской гарантии, то такие действия должны быть совершены подрядчиком в предусмотренный договором срок, а при его отсутствии — в разумный срок. В таком случае нет неопределенности в сроке исполнения обязательства по оплате работ, этот срок считается согласованным, а договор в этой части — заключенным.

Непередача технической документации. Распространенным основанием для возражений против требований об оплате выполненных работ является ссылка заказчика на то, что подрядчик не предоставил исполнительскую (техническую) документацию, следовательно, обязанности по оплате работ не возникло. (постановления АС Волго-Вятского округа от 07.06.2018 по делу № А29-3773/2016, АС Поволжского округа от 04.07.2018 по делу № А55-19686/2017)

Судебная практика выработала подход, согласно которому оплата выполненных работ может зависеть от передачи подрядчиком заказчику исполнительской (технической) документации только в одном из следующих случаев:

1) это прямо предусмотрено договором;

2) в отсутствие документации объект подряда невозможно использовать по прямому назначению.

С первым обстоятельством трудностей не возникает — условия договора должны прямо предусматривать, что оплата работ производится только после передачи подрядчиком исполнительской (технической) документации. Если такого условия в договоре нет, то именно заказчик должен подтвердить, что без такой документации он не сможет использовать результат выполненных работ по прямому назначению.

Пример 1. Подрядчик обратился в суд с иском к заказчику о взыскании долга по договору подряда. Суды, исходя из буквального толкования договора, сделали вывод, что передача подрядчиком заказчику комплекта исполнительной документации при приемке результатов работ не требовалась. Согласно условиям договора передача комплекта исполнительной документации предусматривалась при сдаче объекта в эксплуатацию эксплуатирующей организацией.

Как указали суды, заказчик обязан доказать, что отсутствие такой документации исключает возможность использования объекта по прямому назначению. Само по себе не предоставление подрядчиком исполнительной документации не является основанием для отказа в оплате фактически выполненных работ, учитывая, что заказчик не лишен права предъявить самостоятельные требования о передаче исполнительной документации при ее отсутствии. (постановление АС Дальневосточного округа от 31.01.2017 по делу № А24-2406/2015)

Пример 2. Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании задолженности по договору. Заказчик обосновывал от оплаты не передачей исполнительской документации. Суды указали, что на основании исполнительной документации уполномоченный орган проводит итоговую проверку и выдает соответствующее заключение, а также осуществляет ввод объекта в эксплуатацию. Соответственно такая документация необходима, поскольку является документом построенного сооружения, на основании которого осуществляется дальнейшая эксплуатация объекта. Поскольку подрядчик не выполнил условие договора о передаче полного комплекта исполнительной документации, без которого использовать результат работ невозможно, суды отказали удовлетворении его требования о взыскании задолженности. (постановление АС Московского округа от 28.08.2018 по делу № А40-192994/2017)

Специфика строительных отношений такова, что подрядчики часто привлекают к исполнению своих обязательств третьих лиц (субподрядчиков), что вполне законно.

По общему правилу заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генподрядчиком. В случае нарушения генподрядчиком обязательств по оплате работ, субподрядчик вправе предъявить соответствующие требования непосредственно генподрядчику.

Однако иное может быть установлено условиями договора, либо стороны могут заключить трехстороннее соглашение, в рамках которого субподрядчик вправе требовать оплаты выполненных работ напрямую с заказчика.

В одном из дел субподрядчик обратился в суд с иском к заказчику и генподрядчику о солидарном взыскании задолженности. Между сторонами было заключено трехстороннее соглашение, которым они согласовали единый порядок подтверждения объемов, сдачи-приемки и финансирования работ.

В соглашения стороны установили, что оплата работ производится заказчиком напрямую субподрядчику. Судебная коллегия ВС пришла к выводу, что в данном случае субподрядчик вправе требовать оплату выполненных работ как с заказчика, так и с генподрядчика (определение ВС от 17.04.2018 по делу №А56-40013/16).

Вывод. Учитывая сложность и многоаспектность споров о взыскании задолженности по договору подряда, подрядчику еще до инициирования судебного разбирательства необходимо пристально изучить фактические обстоятельства дела, а также договорные условия, в частности:

— порядок сдачи и приемки результата выполненных работ, направления соответствующих актов в адрес заказчика;

— условия и порядок оплаты работ, наличие условий, обуславливающих обязательство по оплате работ, в том числе особенности предоставления банковской гарантии;

— наличие зависимости оплаты выполненных работ от передачи исполнительской (технической) документации заказчику.

В случае участия в подрядных отношениях в качестве субподрядчика, целесообразно заключить трехстороннее соглашение, устанавливающее ответственность за просрочку оплаты работ как заказчика, так и генподрядчика, а также возможность солидарного взыскания с них задолженности.

Авторы статьи: Андрей Рябинин, партнер и Евгений Коновалов, юрист — оба практика разрешения судебных споров.

Из консультанта:
«Вопрос: По договору субподряда генподрядчику причитаются вознаграждения в размере 3 процентов от стоимости строительных работ, выполненных субподрядчиком. Как определяется налоговая база при исчислении НДС генподрядчиком и субподрядчиком? У кого из них учитывается указанная сумма вознаграждения?
Ответ: В соответствии со статьей 656 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Статьей 660 ГК РБ установлено, что если из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
Пунктом 2 Положения о генеральном подрядчике в строительстве, утвержденного Приказом Минстройархитектуры РБ от 31.08.1999 г. N 260, определены функции генподрядчика, т.е. перечень услуг, выполняемых им по обязательству перед заказчиком, среди которых координация работы всех субподрядчиков, предоставление им временных зданий и сооружений, обеспечение в соответствии с проектом организации строительства электроэнергией, водой, паром, газом и другими ресурсами и т.п. (генуслуги).
Согласно статье 2 Закона Республики Беларусь от 19.12.1991 г. N 1319-XII «О налоге на добавленную стоимость» объектами налогообложения признаются обороты по реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности на территории Республики Беларусь.
Пунктом 11 Инструкции о порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, утвержденной Постановлением Государственного налогового комитета Республики Беларусь от 29.06.2001 г. N 94 (с учетом изменений и дополнений), установлено, что налоговая база по выполненным подрядчиками строительным работам с участием субподрядчиков определяется подрядчиком как стоимость работ, выполненных собственными силами.
Учитывая вышеуказанные нормы, генподрядчик производит исчисление и уплату налога на добавленную стоимость исходя из всей стоимости выполненных работ собственными силами (включая и вознаграждение за генуслуги). В этом случае субподрядчик производит исчисление и уплату НДС от стоимости выполненных работ собственными силами за минусом генуслуг, т.е. от суммы, отраженной в процентовке к оплате.»
Я так понимаю, что генуслуги я плюсую к своим актам 62/1-90/1 ??

Беларусь